緒論：寫作既是個(gè)人情感的抒發(fā)，也是對(duì)學(xué)術(shù)真理的探索，歡迎閱讀由發(fā)表云整理的11篇民商法學(xué)論文范文，希望它們能為您的寫作提供參考和啟發(fā)。

篇（1）

2016年招生簡(jiǎn)章

浙江大學(xué)是教育部直屬、省部共建的普通高等學(xué)校，是首批進(jìn)入國(guó)家“211工程”和“985工程”建設(shè)的若干所重點(diǎn)大學(xué)之一。浙江大學(xué)前身求是書院成立于1897年，為中國(guó)人自己最早創(chuàng)辦的新式高等學(xué)府之一。1952年，在全國(guó)高等院校調(diào)整時(shí)，曾被分為多所單科性學(xué)校，部分系科并入兄弟高校。1998年，同根同源的浙江大學(xué)、杭州大學(xué)、浙江農(nóng)業(yè)大學(xué)、浙江醫(yī)科大學(xué)合并組建新的浙江大學(xué)。經(jīng)過一百多年的建設(shè)與發(fā)展，學(xué)校已成為一所基礎(chǔ)堅(jiān)實(shí)、實(shí)力雄厚，特色鮮明，居于國(guó)內(nèi)一流水平，在國(guó)際上有較大影響的研究型、綜合型大學(xué)。

為幫助在職人員進(jìn)一步適應(yīng)國(guó)家經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展、法治建設(shè)需要，幫助學(xué)員掌握更加堅(jiān)實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，提高運(yùn)用法學(xué)理論解決實(shí)際問題的能力，浙江大學(xué)光華法學(xué)院決定在學(xué)院本部開設(shè)憲法學(xué)與行政法學(xué)、民商法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法學(xué)、刑法學(xué)、國(guó)際法學(xué)專業(yè)研究生課程班。

一、招生對(duì)象與條件

參加同等學(xué)力申請(qǐng)碩士學(xué)位在職研究生班學(xué)習(xí)的在職人員，需符合下列條件與要求：

1. 堅(jiān)持四項(xiàng)基本原則，熱愛祖國(guó)，遵紀(jì)守法，品行端正，身體健康；

2. 具有本科及以上學(xué)歷, 欲申請(qǐng)碩士學(xué)位者需在取得學(xué)士學(xué)位滿一年后方可報(bào)名。

二、報(bào)名方式及時(shí)間

1. 報(bào)名時(shí)間：即日起報(bào)名，每班人數(shù)為60名；

2. 報(bào)名地點(diǎn)：浙江大學(xué)光華法學(xué)院2號(hào)樓112室（杭州市之江路51號(hào)），郵編：310008；

3. 報(bào)名時(shí)應(yīng)當(dāng)提交下列材料：（1）學(xué)歷證書、學(xué)士學(xué)位證書原件及復(fù)印件各1份；（2）1寸免冠照片和2寸免冠照片各2張；（3）報(bào)名登記表（需加蓋單位公章）。

4.上課地點(diǎn)：a,、杭州市之江路51號(hào)浙江大學(xué)之江校區(qū) （杭州班）

b、溫州市浙江工貿(mào)學(xué)院1號(hào)樓（溫州班）

三、錄取事項(xiàng)

1. 錄取審查：由浙江大學(xué)光華法學(xué)院和浙江大學(xué)研究生院共同進(jìn)行錄取資格審查；

2. 正式錄取及學(xué)費(fèi)收取：凡審查合格者，發(fā)入學(xué)交費(fèi)通知。學(xué)員依據(jù)通知規(guī)定，入學(xué)前完成交費(fèi)。

四、學(xué)習(xí)年限及收費(fèi)

1. 學(xué)習(xí)年限兩年。按規(guī)定學(xué)時(shí)面授，充分利用在職人員業(yè)余時(shí)間；

2. 學(xué)費(fèi)：21000元，資料費(fèi)1000元。（民商法學(xué)方向）

學(xué)費(fèi)：21000元，資料費(fèi)1000元。（公司與金融法方向）

學(xué)費(fèi)：21000元，資料費(fèi)1000元。（刑法學(xué)方向）

學(xué)費(fèi)：21000元，資料費(fèi)1000元。（經(jīng)濟(jì)法學(xué)方向）

五、主要專業(yè)方向及課程

民商法學(xué)：法學(xué)前沿（含刑事法學(xué)）、民法總論、債權(quán)法學(xué)、商法學(xué)（金融法、票據(jù)法、公司法、保險(xiǎn)法等）、民事訴訟與仲裁法、國(guó)際法學(xué)、碩士生英語、民商法專題、民事法律與特別法、法律行為專題、刑事法專題、行政法專題、商事案例研習(xí)、服務(wù)合同專題、侵權(quán)案例研習(xí)、票據(jù)法專題。

公司與金融法：法學(xué)前沿、民法總論、債權(quán)法學(xué)、商法、金融法、票據(jù)法、公司法、股權(quán)投資法、證券期貨法、保險(xiǎn)法、銀行法、碩士生英語、投資基金法、信托法、國(guó)際金融法、金融刑法、行政法（金融監(jiān)管）、房地產(chǎn)法、民事訴訟與仲裁、貨幣金融專題、證券投資專題。

刑法學(xué)：法學(xué)前沿、碩士生英語、法學(xué)方法論、刑法原理、各罪研究、民法總論、國(guó)際刑法、證據(jù)法學(xué)基礎(chǔ)理論、犯罪學(xué)專題、刑事訴訟法專題、刑事偵查與司法鑒定專題、行政法專題等。

經(jīng)濟(jì)法學(xué)：法學(xué)前沿、碩士生英語、法學(xué)方法論、經(jīng)濟(jì)法專題、商法專題、行政法專題、民法專題、刑法專題、訴訟法專題、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法研究、金融法研究、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法學(xué)、環(huán)境法研究、財(cái)稅法、企業(yè)法等。

六、結(jié)業(yè)與學(xué)位申請(qǐng)

1. 進(jìn)修學(xué)員按專業(yè)培養(yǎng)計(jì)劃完成課程學(xué)習(xí)，考核或考試合格，發(fā)給浙江大學(xué)研究生課程結(jié)業(yè)證書；

2. 獲得浙江大學(xué)研究生課程結(jié)業(yè)證書，具有學(xué)士學(xué)位并通過全國(guó)以同等學(xué)力申請(qǐng)碩士學(xué)位外語統(tǒng)一考試與法學(xué)綜合課考試者，通過浙江大學(xué)以同等學(xué)力申請(qǐng)碩士學(xué)位資格審查，進(jìn)入碩士論文階段，碩士論文答辯通過，授予浙江大學(xué)法學(xué)碩士學(xué)位。

【聯(lián)系電話】　010-51656177 010-51651981

篇（2）

摘 要：我國(guó)現(xiàn)實(shí)和未來都是民商合一的模式，在此背景下，民法和商法教學(xué)應(yīng)緊密銜接，教師應(yīng)具備整體性思維，避免人為割裂二者的密切聯(lián)系，這在合同法教學(xué)中尤為顯著?，F(xiàn)代社會(huì)，商法逐漸擴(kuò)張，商法教學(xué)的重要性也日益凸顯。針對(duì)我國(guó)缺乏成熟的商法總論情況下，借鑒外來的交易教學(xué)法、案例教學(xué)法、診所教育等方式培養(yǎng)學(xué)生的商法思維和技能就顯得尤為必要，而小班上課使得這些措施的推行成為可能。自然，教材改革也成為必然。

關(guān)鍵詞：民商合一；合同法；整體性思維；商法技術(shù)；商法理念

中圖分類號(hào)：G642.3 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1002-4107（2015）07-0055-02

收稿日期：2014-11-13

作者簡(jiǎn)介：王立兵（1973—），男，遼寧建平人，哈爾濱理工大學(xué)法學(xué)院副教授，博士，主要從事民商法研究。

基金項(xiàng)目：哈爾濱理工大學(xué)2013年教育教學(xué)研究項(xiàng)目“民商合一背景下的民商法課程改革研究”（B201300034）

一、問題的提出

民法與商法均為教育部確定的高等學(xué)校法學(xué)專業(yè)核心課程，在司法考試中更有“得民商者得天下”之謂。民法和商法關(guān)系密切，學(xué)科上將二者合稱為“民商法學(xué)”。然而，一方面，民商法教學(xué)在具體課程設(shè)置上存在過于偏重民法而輕商法的事實(shí)；另一方面，商法與民法教學(xué)基本上處于割裂狀態(tài)。而事實(shí)上，我國(guó)基本上屬于民商合一的立法模式，以合同法為著例。無論講授民法還是商法都不可能越過合同法。但是令人遺憾的是，部分由于商法思維不夠的原因，合同法被當(dāng)成了純民法的范圍，而商法則被限定在公司、破產(chǎn)、證券、票據(jù)、保險(xiǎn)、海商等制度范圍內(nèi)。這樣做的后果是，未來的法律人在合同法司法實(shí)踐中往往缺少商法思維，并可能導(dǎo)致法律適用錯(cuò)誤。

因此，基于我國(guó)民商合一的現(xiàn)實(shí)，民商法學(xué)教學(xué)工作者應(yīng)尋求民法和商法教學(xué)的無縫銜接，即民商法學(xué)整體教學(xué)觀，并適度增加商法課程教學(xué)比重，同時(shí)調(diào)整既有的商法教學(xué)計(jì)劃，最終達(dá)到培養(yǎng)具有商法思維，熟諳商事規(guī)則，適應(yīng)社會(huì)需要的法科學(xué)生的目的。

二、民商合一背景下的合同法教學(xué)

（一）合同法的商法屬性

1.合同法是民商合一的典型。合同法形式上沒有區(qū)分民事合同與商事合同，統(tǒng)一適用于自然人、法人和其他組織，且不論其營(yíng)利與否。如借款合同既適用于自然人之間借款，也適用于銀行等金融機(jī)構(gòu)為主體的借款；保管他人之物既有保管合同也有倉儲(chǔ)合同。因此，合同法是民商合一的典型。

2.合同法整體上是商法。盡管就形式而言，合同法是民商合一的典型，但究其實(shí)質(zhì)，整體上是商法。換句話說，合同法是以商法為基調(diào)的。但是，合同法的商法屬性學(xué)界則很少提及[1]，相當(dāng)?shù)暮贤ㄖ髦v教師也未注意到。

就立法沿革來看，合同法是商法。《合同法》于1999年通過，它是在此前的《經(jīng)濟(jì)合同法》《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》《技術(shù)合同法》三分基礎(chǔ)上整合而成。在該法出臺(tái)初期，習(xí)慣上稱之為“統(tǒng)一合同法”。既然《合同法》與此前的三個(gè)合同法是承繼關(guān)系，則后者必然在《合同法》上打下深深的烙印。無論是從立法名稱，還是適用范圍，此前的三個(gè)合同法都明顯屬于理論上的商法。進(jìn)一步的佐證是，《合同法》借鑒了國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)的《國(guó)際商事合同通則》和聯(lián)合國(guó)《國(guó)際貨物銷售合同公約》的許多規(guī)則，其商事化程度更加惹人注目[2]。

就合同法適用主體范圍而言，合同法是商法?！逗贤ā返?條是關(guān)于合同定義與合同法適用范圍的規(guī)定，共兩款。第1款：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！钡?款：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！鼻翱羁此撇环种黧w，不論營(yíng)利性與否，既適用于民法，也適用于商法，然而由于第二款明確排除了身份性協(xié)議這類純民法協(xié)議，因此該條最終確立了商品交易規(guī)則的基調(diào)。毫無疑問，商品交易的規(guī)則主要是商法的領(lǐng)域。

根據(jù)《合同法》第9條之規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！薄皺?quán)利能力”顯然針對(duì)法人而言，因?yàn)樽匀蝗藱?quán)利能力平等，無需單獨(dú)強(qiáng)調(diào)。此點(diǎn)與《民法通則》區(qū)別判然若揭?？梢娏⒎ū疽馐峭怀龊贤ㄉ谭▽傩裕蛘哒f是以商事合同為基調(diào)的。

就合同法內(nèi)容安排而言，合同法以商事合同為主。格式條款規(guī)則、融資租賃、倉儲(chǔ)、運(yùn)輸、行紀(jì)以及間接等是商事營(yíng)業(yè)的著例。不僅如此，即便在那些既適用于民事合同也適用于商事合同的場(chǎng)合，商事合同為基調(diào)的安排也至為明顯。《合同法》第12章“借款合同”共16條，關(guān)于自然人之間借款合同的規(guī)定僅有兩條零一句話，且安排在最后。立法顯然是為凸顯合同法商法的屬性，自然人借款合同僅作為例外性規(guī)定而已。

（二）合同法教學(xué)應(yīng)主動(dòng)傳播商法理念

以此為背景，教師應(yīng)該在學(xué)生尚未接觸商法前，利用合同法教學(xué)這一寶貴的時(shí)機(jī)適時(shí)播下商法理念的種子，為其民法和商法學(xué)習(xí)的銜接打好基礎(chǔ)。

商法理念集中體現(xiàn)在商法的基本原則，如維護(hù)交易安全原則、追求交易效率原則、誠(chéng)實(shí)信用原則。在合同法教學(xué)中，教師應(yīng)積極引導(dǎo)學(xué)生通過表見、表見代表規(guī)則發(fā)現(xiàn)“外觀主義”，以初步理解維護(hù)交易安全原則；引導(dǎo)學(xué)生通過買賣合同中的質(zhì)量異議期、試用買賣中沉默規(guī)則、間接中委托人的介入權(quán)等制度的學(xué)習(xí)，初步理解交易效率原則；引導(dǎo)學(xué)生通過“格式條款”解釋規(guī)則與附隨義務(wù)規(guī)則等的學(xué)習(xí)，進(jìn)一步理解誠(chéng)實(shí)信用原則。此外，在顯失公平規(guī)則學(xué)習(xí)中，通過統(tǒng)計(jì)分析，引導(dǎo)學(xué)生該規(guī)則在實(shí)踐中較少運(yùn)用，從而推知商法的技術(shù)性，而較少倫理性。

按照這一思路，在合同法教學(xué)中，可以引導(dǎo)學(xué)生積極研討相關(guān)規(guī)定的合理性。比如，委托人任意解除權(quán)問題，其實(shí)宜限定為民事合同領(lǐng)域，而不適用于商事合同領(lǐng)域；又如，格式條款規(guī)則也應(yīng)限縮解釋為適用于消費(fèi)合同，側(cè)重于弱勢(shì)主體保護(hù)，但對(duì)于平等的商人之間，則因其都具有相當(dāng)?shù)慕?jīng)營(yíng)經(jīng)驗(yàn)及知識(shí)，有足夠的注意能力和交涉能力，無政策傾斜保護(hù)的必要[3]，否則有違商事誠(chéng)信原則。再如，作為合同的保證，在商法中以連帶責(zé)任為典型，但在擔(dān)保法中卻不分具體情況，凡約定不明就承擔(dān)連帶保證責(zé)任，對(duì)于民事保證未見妥當(dāng)。此外，關(guān)于民間借款利息計(jì)算的限度問題也可以重新評(píng)價(jià)。民間借款既有日常偶然的生活小額借款，也有商人間生產(chǎn)性較大數(shù)額借款，對(duì)于后者不應(yīng)嚴(yán)格限于人民銀行同期貸款利率的四倍。

這個(gè)傳播和培養(yǎng)商法思維的過程，也使得學(xué)生逐漸認(rèn)識(shí)到：盡管民商合一是一個(gè)趨勢(shì)，但是在歷史的特定階段或者特定領(lǐng)域，民法和商法各有其特色，不可能完全同一。

三、商法教學(xué)側(cè)重商法理念和技術(shù)

商法的技術(shù)性特點(diǎn)決定了商法教學(xué)培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)定位于職業(yè)訓(xùn)練，但應(yīng)注重培養(yǎng)學(xué)生的商法思維，后者是商法理念的載體。

在英美法系，由于缺少系統(tǒng)的成文法典，注重經(jīng)驗(yàn)主義和實(shí)用哲學(xué)，商法比重較大，且涉獵廣泛，內(nèi)容龐雜，在以案例教學(xué)法和診所教育為主導(dǎo)的教學(xué)方法指導(dǎo)下，學(xué)生浸染其中，對(duì)商法理念、技巧掌握效果顯著。自1984年吉爾森教授在《耶律大學(xué)法學(xué)雜志》上《商業(yè)律師的價(jià)值創(chuàng)造：法律技能與資產(chǎn)定價(jià)》，首次提出交易教學(xué)法的概念框架以來，交易教學(xué)法日益受到重視。這篇論文是哥倫比亞大學(xué)交易課程指定的必讀文獻(xiàn)。在哥倫比亞大學(xué)，每學(xué)期有超過150位學(xué)生競(jìng)爭(zhēng)交易課程的50個(gè)名額。哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院的交易教學(xué)法的實(shí)施主要通過交易課程以及交易工作坊兩個(gè)層次展開。不同于診所教育模式，交易教學(xué)法更側(cè)重商事非訟業(yè)務(wù)，還原了商事活動(dòng)的綜合體，因而更有助于職業(yè)訓(xùn)練。

大陸法系民、商法關(guān)系上存在著民商合一和民商分立兩種模式。盡管民商合一是歷史趨勢(shì)，但主流的民商法教學(xué)仍將民法和商法分別開來。這對(duì)于民商分立的國(guó)家一般不存在問題，因?yàn)槊裆谭至⒌膰?guó)家存在著商法典，其中的商法總則是理論的抽象，相應(yīng)地，商法教學(xué)首先就是對(duì)商法總則的理論進(jìn)行講授；民商合一的國(guó)家沒有商法典以及相應(yīng)的商法總則，講授商法對(duì)教師的知識(shí)水平和講授技術(shù)性安排都提出了較高要求。筆者的理解是，教師應(yīng)具有大民商的整體性思維，即民法教師應(yīng)關(guān)注商法的發(fā)展，反之亦然，不可固步自封。整體性思維的形成賴于扎實(shí)的體系教育以及教學(xué)實(shí)踐中有意識(shí)地培養(yǎng)，而教師在民法和商法教學(xué)中適當(dāng)進(jìn)行輪換則是必要路徑。

我國(guó)雖立法堅(jiān)持民商合一的思路，但在民商法教學(xué)中卻堅(jiān)持將商法學(xué)作為一門核心課程進(jìn)行講授。按照大陸法系的傳統(tǒng)，商法的學(xué)習(xí)自然不能缺少商法總論，但由于沒有民商分立前提下的商法總則為依據(jù)，故在商法教學(xué)過程中，理論和立法實(shí)踐嚴(yán)重脫節(jié)。特別是商法總論先于商法分論的學(xué)習(xí)，對(duì)于缺乏感性認(rèn)識(shí)的的初學(xué)者而言，其接受程度大打折扣。從國(guó)內(nèi)各種法學(xué)專業(yè)的商法教材體例看，其均或多或少地含有商法總論的內(nèi)容，基本都是介紹或評(píng)價(jià)國(guó)外的立法例。由于總論脫離了我國(guó)立法和司法實(shí)踐，而分論則與立法和司法實(shí)踐緊密相聯(lián)，故商法總論未能指導(dǎo)商事立法和司法實(shí)踐，總論與分論“兩張皮”現(xiàn)象非常明顯。

本科生的知識(shí)結(jié)構(gòu)和社會(huì)閱歷決定了他們對(duì)簡(jiǎn)單的實(shí)踐更感興趣。筆者所在單位，診所教育開展得較有特色，學(xué)生參與度較高。當(dāng)然目前的診所教育受制于學(xué)生的知識(shí)結(jié)構(gòu)和能力還主要局限于簡(jiǎn)單的民事訴訟和民間糾紛調(diào)解；也有個(gè)別教師對(duì)類似于交易工作坊式的教育實(shí)踐進(jìn)行了有益的探索，如指導(dǎo)學(xué)生親歷公司設(shè)立和章程設(shè)計(jì)。目前，普遍實(shí)行小班上課的作法也給難以融入我國(guó)教學(xué)的案例教學(xué)法提供了新的機(jī)會(huì)。這些有益的探索表明英美法系的商法教學(xué)模式更適合我國(guó)的現(xiàn)實(shí)需要。當(dāng)然，與此相適應(yīng)，我國(guó)的商法教材整體上需要轉(zhuǎn)型，注重技術(shù)層面，解決實(shí)際問題，從而使學(xué)生從實(shí)踐中讓感受商法的魅力，并由此點(diǎn)滴培養(yǎng)其商法理念。

參考文獻(xiàn)：

篇（3）

    一、民商法信用的主體與客體

    信用體系包括繁雜的內(nèi)容以及對(duì)象,為了更明確劃分信用內(nèi)容、引進(jìn)更多主體參與其中,就要科學(xué)合理地界定信用主體,一旦信用主體進(jìn)行法律界定,信用就被納入到民商法中并直接關(guān)切到后期信用主體在法律上所承擔(dān)的義務(wù)和擁有的權(quán)利。在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中,以企業(yè)、政府、個(gè)人三個(gè)信用主體來劃分主體和客體是與社會(huì)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行相適應(yīng)的。

    (一)個(gè)人信用經(jīng)濟(jì)社會(huì)里,消費(fèi)者的個(gè)人信用成為社會(huì)個(gè)體身份的重要標(biāo)識(shí)。商家和金融機(jī)構(gòu)鼓勵(lì)消費(fèi)者提前、透支消費(fèi),通過約定以財(cái)物的形式并規(guī)定期限的償還方式,對(duì)消費(fèi)者設(shè)置了嚴(yán)密的信用系統(tǒng),這是當(dāng)前商家、金融機(jī)構(gòu)和消費(fèi)者之間形成的信用關(guān)系。個(gè)人信用體系最先在歐美地區(qū)如美國(guó)等一些國(guó)家實(shí)施,曾一度極大地促進(jìn)了國(guó)民經(jīng)濟(jì)的大幅增長(zhǎng)。個(gè)人信用體系的建立不僅化解了社會(huì)消費(fèi)供求矛盾的危機(jī),也極大地提高了消費(fèi)者的平均消費(fèi)能力和水平。在我國(guó),該體系自引進(jìn)后就發(fā)展迅猛,但是整體還不完善,該體系所涉及的個(gè)人信用問題較為復(fù)雜,需要進(jìn)行相關(guān)的法制建設(shè)才是完善體系的最好選擇。

    (二)企業(yè)信用企業(yè)通過所創(chuàng)造的社會(huì)效益,在社會(huì)經(jīng)濟(jì)擁有奠基性的作用和地位,企業(yè)作為民商事主體的法人,理應(yīng)享有相應(yīng)的信用權(quán)利并承擔(dān)對(duì)等的義務(wù)。依法設(shè)立的企業(yè)在相關(guān)法律中所參與的主要是民事和商業(yè)活動(dòng),企業(yè)是自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的主體,具備獨(dú)自負(fù)責(zé)債權(quán)和債務(wù)的能力,當(dāng)具備法人資格的企業(yè)從事關(guān)聯(lián)交易時(shí),企業(yè)是有信用權(quán)利的,相應(yīng)而言,交易活動(dòng)是雙向的,企業(yè)也有責(zé)任維護(hù)合作者等其他人的權(quán)利,以此,企業(yè)才能最終確立其信用主體的身份。企業(yè)具有法人資格后,可以享受法律規(guī)定的相應(yīng)權(quán)利,企業(yè)通過將明晰股東及公司的產(chǎn)權(quán),保證股東有限責(zé)任制度的實(shí)施,來為企業(yè)財(cái)產(chǎn)增值,這樣,企業(yè)所生產(chǎn)的產(chǎn)品最終將轉(zhuǎn)換為錢,轉(zhuǎn)化為社會(huì)財(cái)富。

    (三)政府信用一個(gè)國(guó)家的信用是該國(guó)在國(guó)際社會(huì)、在人民心中形象和信念的集中體現(xiàn),主要是根據(jù)該國(guó)政府的行為來判定,一般是指以中央或地方政府為代表的政府機(jī)構(gòu)對(duì)社會(huì)所承諾支付的信用情況,比如公債就是政府通過國(guó)家債券形式向社會(huì)籌集財(cái)務(wù)和貨幣并在限定日期內(nèi)按照約定利潤(rùn)比例償還債務(wù)的工作。政府是整個(gè)社會(huì)信用體系建構(gòu)的指導(dǎo)和參與者,政府信用也影響著整個(gè)社會(huì)信用體系的建構(gòu),政府信用建設(shè)是國(guó)家信用體系的關(guān)鍵部分,是規(guī)范企業(yè)信用、個(gè)人信用的前提。

    二、民商法信用體系存在的不足

    我國(guó)民商法體系和我國(guó)其它法律體系一樣,隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展而完善與更新。但是,不管在全國(guó)性民商法律法規(guī),還是在地方性民商法律法規(guī)中關(guān)于誠(chéng)實(shí)信用原則的規(guī)定,依舊還存在著諸多不足和缺陷,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:

    (一)未明確界定誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵和外延目前我國(guó)法學(xué)界還未明確界定誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵和外延,甚至對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的概念都還未形成統(tǒng)一。法學(xué)界對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵和外延還存在比較大的爭(zhēng)議。大致法學(xué)界對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則內(nèi)涵和外延存在四種不同觀念,即“語義說”、“條款說”、“立法者意志說”和“雙重功能說”。語義說認(rèn)為:誠(chéng)實(shí)信用原則規(guī)定了民事活動(dòng)的參與者在從事民事活動(dòng)中應(yīng)該遵守信用,不進(jìn)行任何欺詐的要求。條款說認(rèn)為:誠(chéng)實(shí)信用原則的外延雖然并未進(jìn)行明確界定,但是它仍然是應(yīng)強(qiáng)制遵循的一般條款,它既授予法官自由裁量權(quán)應(yīng)對(duì)復(fù)雜的案情的審判,也可成為民事活動(dòng)的參與者進(jìn)行正確合法的民事活動(dòng)的指導(dǎo)原則。立法者意志說認(rèn)為:立法者的意志是立法實(shí)現(xiàn)三方利益平衡,并最終為社會(huì)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定和發(fā)展提供法律保障,而誠(chéng)實(shí)信用原則制定的意圖在于貫徹實(shí)現(xiàn)立法者的意志。雙重功能說認(rèn)為:誠(chéng)實(shí)信用原則實(shí)現(xiàn)兩大功能,即法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)的功能,最終實(shí)現(xiàn)法律法規(guī)旺盛的生命力和彈性。

    (二)誠(chéng)實(shí)信用原則的序位滯后在私法領(lǐng)域,誠(chéng)實(shí)信用原則已作為“最高行為準(zhǔn)則”和“帝王條款”。誠(chéng)實(shí)信用原則已經(jīng)成為民事立法的價(jià)值追求,在私法領(lǐng)域(如債權(quán)法和特權(quán)法)中均有其體系,但在序位上,誠(chéng)實(shí)信用原則的序位相當(dāng)滯后。如民法通則第四條中確定民法的基本原則是平等原則,自愿原則,公平原則,誠(chéng)實(shí)信用原則,守法原則,公序良俗原則。但誠(chéng)實(shí)信用原則卻排在平等原則、自愿原則以及公平原則之后,這與誠(chéng)實(shí)信用原則在民法中“最高行為準(zhǔn)則”和“帝王條款”的地位是很不相襯的,嚴(yán)重滯后。

    (三)缺乏具體的法律制度保障誠(chéng)實(shí)信用原則我國(guó)現(xiàn)行的全國(guó)性和地方性民商法律法規(guī)中,明確規(guī)定其誠(chéng)實(shí)信用原則作為其法規(guī)的指導(dǎo)性原則的,全國(guó)性民商法律法規(guī)共一百多部,地方性民事法律法規(guī)多達(dá)四百多部,覆蓋面相當(dāng)廣泛。但是非常遺憾的是,在這些全國(guó)性民商法律法規(guī),還是在這些地方性民商法律法規(guī)中誠(chéng)實(shí)信用原則下位原則卻非常少,如果從立法者明文確定的視角來考察,誠(chéng)實(shí)信用原則的下位原則根本就不會(huì)被確立。如情更原則,從某種意義來說,它是誠(chéng)實(shí)運(yùn)用原則的具體應(yīng)用。我國(guó)合同法草案規(guī)定了情更原則,但是,在正式合同法文本中不知什么原因就導(dǎo)致變更原則不見蹤影。

    三、民商法信用原則的完善路徑

    (一)建立和健全個(gè)人信用體系個(gè)人的信用體系在我國(guó)經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中的發(fā)展處于重要的位置,所以要想對(duì)民商法中的信用原則進(jìn)行完善,首先需要從個(gè)人的信用體系來建立、首先需要對(duì)社會(huì)當(dāng)中的個(gè)人權(quán)利進(jìn)行分析,并且民商法中的每條規(guī)定都需要從個(gè)人信用的方面進(jìn)行考慮,并在此基礎(chǔ)上對(duì)個(gè)人利益中的渠道也做出明確的規(guī)定。此外,針對(duì)于我國(guó)公民中的個(gè)人信用資料的保護(hù)狀況上來看,我國(guó)還沒有真正的達(dá)到保護(hù)隱私的一種狀態(tài),無論是個(gè)人的收入支出情況,還是個(gè)人家庭內(nèi)的生活狀況都是需要對(duì)其隱私采取保護(hù)的措施的。

    要想徹底的解決個(gè)人信用體系的建立,需要通過法律的途徑來對(duì)個(gè)人信息采取一定的措施。并且當(dāng)事人對(duì)于個(gè)人信息的溝通方式和時(shí)間都有自主選擇的權(quán)利。而對(duì)于個(gè)人信息在交易的過程中所能享受到的權(quán)利,同樣也需要法律的方式來解決。另外,我國(guó)公民應(yīng)有權(quán)利對(duì)自己的資料進(jìn)行修改,進(jìn)而達(dá)到杜絕個(gè)人信息泄露以及被他們修改的現(xiàn)象發(fā)生。同時(shí)還需要將救濟(jì)途徑也歸納到個(gè)人信用體系的權(quán)利當(dāng)中,并對(duì)于資料收集人對(duì)個(gè)人信息的不法利用制定懲處的法律法規(guī)。

    (二)加強(qiáng)公司的信用建設(shè)不得不承認(rèn)信用的缺失已經(jīng)成為了限制我國(guó)當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要問題,并且在此過程中公司的信用建設(shè)則處于主導(dǎo)地位。目前信用建設(shè)的前提是經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)中的主體不能夠?qū)?quán)利與義務(wù)進(jìn)行違反,除此之外還需要符合民商法中的規(guī)定。無論是公司的利益相關(guān)人員還是公司中的債權(quán)人都對(duì)公司的信用體系有一定的影響。并且評(píng)判公司信用的過程中,實(shí)際承擔(dān)的債務(wù)水平以及自身義務(wù)的履行程度也是重要的因素。所以說有必要在民商法的參與下對(duì)公司中的內(nèi)部人員的人格進(jìn)動(dòng)態(tài)的資產(chǎn)和靜態(tài)的資本組成了“資”的全部,使得公司信用需要“資”來進(jìn)行鞏固。

篇（4）

民商法、經(jīng)濟(jì)法以及社會(huì)法是構(gòu)成社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的三個(gè)重要部分。其中，民商法是該法律體系中的基礎(chǔ)性制度，它體現(xiàn)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律和本質(zhì)要求，對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)規(guī)范起著重要作用。但是，我國(guó)民商法體系還處于初步建立時(shí)期，而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展使其呈現(xiàn)多元化的態(tài)勢(shì)，所以民商法也應(yīng)該不斷發(fā)展完善，以適應(yīng)時(shí)展的需要。十中關(guān)于法律問題的提出對(duì)民商法的建設(shè)起到了巨大的促進(jìn)作用，現(xiàn)今我國(guó)民商法得到了快速發(fā)展。

一、民商法的內(nèi)涵及涵蓋范圍

民商法就是指國(guó)家通過其權(quán)力的行使來引導(dǎo)、規(guī)范、促進(jìn)民商活動(dòng)發(fā)展，鼓勵(lì)其積極向上、穩(wěn)定發(fā)展，以期建立一個(gè)公正、平等、文明的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境的法律。民商法就是通過賦予市場(chǎng)主體權(quán)利和義務(wù)，從而對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的主體關(guān)系進(jìn)行調(diào)整。民商法律的本質(zhì)是私法，是權(quán)利法，其核心是自由平等，以保護(hù)個(gè)人的權(quán)利為本位，對(duì)平等主體間的人身及財(cái)產(chǎn)關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，以達(dá)到個(gè)人利益最大化，充分調(diào)動(dòng)個(gè)人的積極性和創(chuàng)造性。但是隨著現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展，為提高交易的安全性，民商法中國(guó)家的硬性規(guī)定也在增加，公法性成分也有所滲入。民商法的內(nèi)容主要是對(duì)民商交易的主體、行為、權(quán)責(zé)等的規(guī)定，包括物權(quán)法、公司法、合同法、保險(xiǎn)法、民法通則等。

民商法是用于約束社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下各個(gè)市場(chǎng)主體交易行為的，其主要的任務(wù)是規(guī)范、調(diào)整市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中的各種必需因素的。例如：在一定的范圍內(nèi)，民商法可以用于規(guī)范市場(chǎng)交易活動(dòng)主體的資質(zhì)，賦予其進(jìn)行市場(chǎng)活動(dòng)的權(quán)利和義務(wù);民商法還可以用于約束市場(chǎng)交易中發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，確保交易安全進(jìn)行;民商法可用于規(guī)范和約束市場(chǎng)主體的經(jīng)濟(jì)行為，保證交易環(huán)境的秩序性。民商法在一定程度上促進(jìn)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定發(fā)展。

二、十之前民商法的發(fā)展?fàn)顩r及存在的問題

（一）十前民商法的發(fā)展?fàn)顩r

盡管隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展，我國(guó)初步建立了市場(chǎng)主體制度、合同法律制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度以及社會(huì)保障制度等多項(xiàng)民商法律制度，然而從立法現(xiàn)狀的方面來考慮，我國(guó)仍存在著民商法規(guī)范供應(yīng)不足的情況;從數(shù)量、質(zhì)量、系統(tǒng)化等方面來說，民商法理論和實(shí)踐仍難以和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相協(xié)調(diào)發(fā)展。其具體的問題主要有以下三點(diǎn)：

1.民商法立法體系不健全。其中很多基本規(guī)范都沒有系統(tǒng)化，比較簡(jiǎn)單松散，而且司法解釋很多情況下都高于法律條文。

2.民商法立法內(nèi)容不完整。在民商法規(guī)范中遺漏的內(nèi)容很多，而且有多處空白，且很多立法內(nèi)容都較為陳舊，不能滿足現(xiàn)代社會(huì)實(shí)踐應(yīng)用的需要。

3.相關(guān)法律部門沒有對(duì)其提供相應(yīng)的支持，使得部分民商法難以有效實(shí)施。全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快，使民商法的建設(shè)工作刻不容緩。

（二）十前民商法律存在的問題

現(xiàn)有民商法立法很多，看上去分散應(yīng)急的發(fā)覺明顯，立法缺乏系統(tǒng)性。以致于我國(guó)的民商法律中出現(xiàn)多種法規(guī)內(nèi)容重復(fù)并存，缺少核心立法規(guī)范對(duì)其他法規(guī)進(jìn)行約束的局面，這是我國(guó)民商法一個(gè)致命的缺點(diǎn)。

1.民商法內(nèi)容簡(jiǎn)單不夠系統(tǒng)。要頒布一個(gè)重要的民事立法，不僅要符合行政法規(guī)和相關(guān)部門的規(guī)章制度，還需要讓最高人民法院對(duì)其做出司法解釋。最高人民法院對(duì)立法做出具有立法性的司法解釋能夠讓原本簡(jiǎn)單的民商法變得充實(shí)，但是如果司法解釋過多，也可能使一些現(xiàn)行的法律失去存在的價(jià)值。而且部分司法解釋中過分強(qiáng)調(diào)“司法立法”和“司法改法”。即使司法解釋等行為在一定程度上填補(bǔ)了法律空白，但還是有大量的法律空白存在著。而且，上述情況對(duì)法律的權(quán)威性的實(shí)際運(yùn)用都有不利影響。例如：《民法通則》中沒有對(duì)取得物權(quán)的方式和時(shí)效進(jìn)行規(guī)定等。

2.民商法制度滯后于社會(huì)發(fā)展。我國(guó)的民商法是在改造傳統(tǒng)法律的基礎(chǔ)上，借鑒外國(guó)民法典得到的，而且，我國(guó)現(xiàn)行的很多民商法都是19世紀(jì)改革開放時(shí)期制定的，其中有部分還具有計(jì)劃體制特征。但是，我國(guó)目前的社會(huì)體制和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式已然有了很大的變化，舊的民商法已經(jīng)不能適應(yīng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際需求，傳統(tǒng)的民商法律開始呈現(xiàn)老化趨勢(shì)，無法和社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制相適應(yīng)。

3.民商法立法體系過于散亂。民商法主要是用于協(xié)調(diào)民商事務(wù)、行為的，但是民商行為具有復(fù)雜多樣的特點(diǎn)，但是我國(guó)改革開放時(shí)期制定的民商法律內(nèi)容不全且缺乏系統(tǒng)性，所以在處理實(shí)際問題時(shí)就會(huì)發(fā)生很多矛盾。為此，國(guó)家行政部門在處理民商行為遇到問題時(shí)，就會(huì)根據(jù)實(shí)際情況去擬訂一些細(xì)則完善法律法規(guī)，以填補(bǔ)民商法的漏洞。但是，由于這樣的處理方式缺乏統(tǒng)一的協(xié)調(diào)、規(guī)劃，就會(huì)導(dǎo)致沖突、重復(fù)等現(xiàn)象發(fā)生，這就會(huì)使得立法體系混亂，比如，可能出現(xiàn)一法多立的情況。

4.存在執(zhí)法不嚴(yán)的情況。雖然民商法已經(jīng)得到了初步的建立，但是，在執(zhí)行的過程中，卻存在著執(zhí)法不嚴(yán)的情況。實(shí)際操作時(shí)，很多執(zhí)法人員都不以民商法的具體規(guī)定為依據(jù)，而是根據(jù)自身的主觀意愿對(duì)民商主體的交易行為進(jìn)行處理。這就導(dǎo)致了執(zhí)法不嚴(yán)現(xiàn)象的發(fā)生，這嚴(yán)重危害了民商法的權(quán)威性，大大降低了民商法存在的價(jià)值。

三、我國(guó)民商法轉(zhuǎn)型工作的進(jìn)行

經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展和社會(huì)的轉(zhuǎn)型，使我國(guó)民商法發(fā)展面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)，同時(shí)也面臨著發(fā)展的機(jī)遇。為了加快民商法的進(jìn)步發(fā)展，應(yīng)該做好民商法的轉(zhuǎn)型工作：首先，從注重立法轉(zhuǎn)向注重司法解釋。民商法相關(guān)法律初步建立后，就將研究重心轉(zhuǎn)為司法和學(xué)理解釋，主要研究對(duì)法律體系的適用性問題和理解性。其次，將制度性研究從分散性轉(zhuǎn)向體系化。即從具體的法律法規(guī)中，提煉出能夠普遍適用的民商問題的處理理念、方法和規(guī)則，以便提升它的理論高度。再次，研究方法要從單一化轉(zhuǎn)向多元化。在進(jìn)行研究時(shí)要注意借鑒經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、哲學(xué)等研究方法。最后，民商法從傳統(tǒng)轉(zhuǎn)向現(xiàn)代化。傳統(tǒng)的民商法已不能適應(yīng)現(xiàn)展需要，企業(yè)社會(huì)責(zé)任、網(wǎng)絡(luò)交易等新問題應(yīng)該被民商法所重視。所以，要促進(jìn)現(xiàn)代民商法律體系的建立與完善。

四、十后我國(guó)民商法的變化及發(fā)展

（一）民商法變化發(fā)展的影響因素

十的召開，進(jìn)一步促進(jìn)了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)體制也即將實(shí)現(xiàn)根本性轉(zhuǎn)變;“依法治國(guó)”治國(guó)方針的實(shí)施也使法制觀念深入人心;“科教興國(guó)”戰(zhàn)略的施行也促進(jìn)了科技的飛速發(fā)展，也從一定程度上推動(dòng)了社會(huì)發(fā)展，以上這些改變都十分有利于民商法的發(fā)展。

1.社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的日益成熟，為民商法的發(fā)展提供了基礎(chǔ)。十召開后，我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制實(shí)現(xiàn)了向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變，這使得社會(huì)上經(jīng)濟(jì)關(guān)系變得日益復(fù)雜，更需要民商法的運(yùn)用去調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)主體的交易矛盾，同時(shí)，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為民商法的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，商品交易的頻繁和交易規(guī)模的擴(kuò)大從客觀上要求民商法的法規(guī)更加科學(xué)合理，能夠與實(shí)際經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r適應(yīng)。目前的經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r，無疑為民商法的發(fā)展提供了堅(jiān)實(shí)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

2.依法治國(guó)治國(guó)方針的全面實(shí)施為民商法的發(fā)展提供了政策保證。黨的政策對(duì)民商法的發(fā)展都會(huì)產(chǎn)生很大影響。民商法的發(fā)展離不開國(guó)家法制的支持。“依法治國(guó)”戰(zhàn)略的實(shí)施貫徹是當(dāng)今民商法繁榮的重要保證?！耙婪ㄖ螄?guó)”方略的實(shí)施使“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)”的原則得以貫徹，這一定會(huì)對(duì)民商法律的立法工作、司法以及執(zhí)法工作都產(chǎn)生有利的影響。同時(shí)，社會(huì)也會(huì)形成遵紀(jì)守法的風(fēng)尚，民商法也會(huì)有更廣泛的群眾基礎(chǔ)。

3.“科教興國(guó)”戰(zhàn)略的全面實(shí)施，為民商法的全面發(fā)展擴(kuò)展了空間。“科教興國(guó)”戰(zhàn)略的實(shí)施，我國(guó)必然要進(jìn)入科技發(fā)達(dá)的知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)期，科技的發(fā)展，使電子網(wǎng)絡(luò)交易層出不窮，民商法就急需對(duì)相關(guān)規(guī)定進(jìn)行補(bǔ)充。與此同時(shí)，科學(xué)技術(shù)的廣泛應(yīng)用也為民商法的進(jìn)一步發(fā)展提供了技術(shù)知識(shí)和更廣闊的空間。

（二）十后民商法的發(fā)展情況

十后“依法治國(guó)”、“科教興國(guó)”等戰(zhàn)略的實(shí)施貫徹有力推動(dòng)了民商法的發(fā)展和繁榮，其主要表現(xiàn)在下面幾個(gè)方面：

1.民商法發(fā)展不斷與世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展接軌。未來相當(dāng)長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)，我國(guó)商法取得了巨大的發(fā)展，這一點(diǎn)已經(jīng)在國(guó)家行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)改革中得到了驗(yàn)證：商務(wù)部的成立，一方面標(biāo)志著我國(guó)政府順應(yīng)時(shí)代潮流、統(tǒng)一國(guó)內(nèi)市場(chǎng)與國(guó)外市場(chǎng)的決心，另一方面，也預(yù)示著我國(guó)的商事活動(dòng)將進(jìn)一步與世界接軌。特別在十后“依法治國(guó)”、“科教興國(guó)”等戰(zhàn)略的實(shí)施貫徹，這就要求必須加強(qiáng)與之有關(guān)的法制建設(shè)，因?yàn)橹挥辛己玫姆ㄖ萍s束才可能保障市場(chǎng)的健康發(fā)展。隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展，世界各國(guó)在經(jīng)濟(jì)上相互依存，而傳統(tǒng)民商法明顯無法跟上世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的腳步。因而，民商法的發(fā)展與世界經(jīng)濟(jì)的接軌也是擺在我們面前刻不容緩的事情。

2.民商法理論研究向更深更廣方向發(fā)展。國(guó)家對(duì)法律的重視程度不斷加大，使得法律研究的步伐也不斷加快，民商法作為法律的一種也呈現(xiàn)出繁榮的發(fā)展局面。一大批法學(xué)研究學(xué)者的產(chǎn)生為民商法律的研究注入了活力，科研力量的壯大，對(duì)法律研究的重視使民商法不斷得以發(fā)展完善。主要體現(xiàn)在四個(gè)方面，即：理論研究范圍的進(jìn)一步加寬、理論研究沿著縱深方向前進(jìn)、民商法研究的方法不斷多樣化和民商法研究風(fēng)氣的好轉(zhuǎn)。民商法研究進(jìn)程不斷加快，使得民商法進(jìn)入了全面發(fā)展的階段。

篇（5）

當(dāng)前，我國(guó)的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國(guó)大學(xué)生就業(yè)報(bào)告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對(duì)口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學(xué)專業(yè)就業(yè)難，有社會(huì)大環(huán)境的因素，但是學(xué)校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應(yīng)社會(huì)對(duì)高職法律人才的要求是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)。高職法律教育必須結(jié)合自身特點(diǎn)找準(zhǔn)專業(yè)定位，切實(shí)強(qiáng)化實(shí)踐環(huán)節(jié)教學(xué)，提升其適應(yīng)社會(huì)需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學(xué)改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學(xué)實(shí)踐，談一談商法的職業(yè)化教學(xué)問題。

一、高職商法教學(xué)存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實(shí)際運(yùn)用能力的實(shí)用型人才為目標(biāo)高職商法教學(xué)與本科商法教學(xué)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出差異性，如果說法學(xué)本科應(yīng)偏重學(xué)術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭(zhēng)議，對(duì)于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)沒有異議。培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法上，教科書選擇等方面的差異。但實(shí)踐中，高職商法教學(xué)成了本科商法教學(xué)的縮編版，除內(nèi)容簡(jiǎn)單點(diǎn)，課時(shí)少了點(diǎn)外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學(xué)校在教學(xué)過程中以講解法律條文、法學(xué)理論為主，缺乏與實(shí)踐的銜接。學(xué)生只重視法學(xué)理論的掌握，卻不知在實(shí)踐中如何利用這些理論知識(shí)，面對(duì)個(gè)案不知如何著手。而案例教學(xué)，小組討論，模擬法庭、法律實(shí)訓(xùn)側(cè)成了形式主義走過場(chǎng)，不是在課時(shí)上保障不了，就是資金保障不到位，導(dǎo)致教學(xué)效果低下。

其次，商法是一門與金融學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)等密切相關(guān)的學(xué)科，又是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科。商法的實(shí)踐化教學(xué)操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和多元化的知識(shí)背景。而現(xiàn)在高職法學(xué)教師隊(duì)伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢(shì)看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因?yàn)樗鶎W(xué)專業(yè)的局限缺乏對(duì)法律之外的經(jīng)濟(jì)專業(yè)知識(shí)的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務(wù)等實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)內(nèi)容與實(shí)踐脫節(jié)，難以對(duì)學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能訓(xùn)練。

再次，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有扎實(shí)的民商法專業(yè)理論知識(shí)的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學(xué)生就業(yè)的課程。因此在高職院校應(yīng)當(dāng)確立民商法學(xué)在教學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，加大課程比重。但目前的實(shí)際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設(shè)而輕視應(yīng)用部門法課程的開設(shè)，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學(xué)時(shí)，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法，內(nèi)容多，時(shí)間緊。教師在教學(xué)中講述原理和條文后，往往沒有時(shí)間進(jìn)行實(shí)際操作技巧的訓(xùn)練。

最后，是關(guān)于商法教材建設(shè)的問題。雖然一些學(xué)院根據(jù)高職教育的特點(diǎn)編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點(diǎn)，適應(yīng)不了市場(chǎng)的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購、金融衍生工具的膨脹、電子商務(wù)等都成為商法的新課題。與此同時(shí)，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應(yīng)這種變化，高職商法課程在教材上應(yīng)體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點(diǎn)不突出，直接影響了教學(xué)的效果。

二、高職商法教學(xué)改革的建議

商法教學(xué)改革應(yīng)體現(xiàn)出思想性、知識(shí)性和實(shí)踐性，其實(shí)際運(yùn)用不僅有助于學(xué)生學(xué)習(xí)任務(wù)的完成，并且應(yīng)當(dāng)有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間形成對(duì)未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實(shí)踐能力，為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，筆者認(rèn)為應(yīng)著力做好以下幾點(diǎn)。

(一)改善商法教學(xué)隊(duì)伍的知識(shí)結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊(duì)伍知識(shí)結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學(xué)生需要有既懂理論又會(huì)實(shí)務(wù)的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要使法學(xué)職業(yè)教育適應(yīng)這樣的教育目標(biāo)，就必須改造現(xiàn)行的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要加強(qiáng)教師培訓(xùn)，與其他院校進(jìn)行交流、合作、學(xué)習(xí)。中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的商法課程是全國(guó)唯一的商法國(guó)家級(jí)精品課，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)的商業(yè)法律網(wǎng)絡(luò)模擬課程十分新穎，都值得我們學(xué)習(xí)借鑒。同時(shí)我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵(lì)教師參加社會(huì)實(shí)踐，允許教師適度兼職，從目前我國(guó)的國(guó)情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢(shì)看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學(xué)?？梢耘嘤?xùn)一批專職從事法律實(shí)務(wù)工作的、類似理工科的實(shí)驗(yàn)教師，專門帶領(lǐng)、指導(dǎo)學(xué)生從事法律實(shí)務(wù)模擬訓(xùn)練。除此而外，還可聘請(qǐng)優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔(dān)任兼職教師。

(二)大力加強(qiáng)教材建設(shè)

促進(jìn)教學(xué)內(nèi)容不斷豐富與更新，教學(xué)內(nèi)容要涉及學(xué)術(shù)前沿，如我國(guó)加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務(wù)，法律全球化等問題。要鼓勵(lì)教材不斷更新，強(qiáng)化教材對(duì)實(shí)踐法律運(yùn)用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實(shí)踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學(xué)的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應(yīng)當(dāng)與司法實(shí)踐部門合作編撰適合高職教學(xué)的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學(xué)說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實(shí)務(wù)問題的指引和動(dòng)態(tài)研究。

(三)改進(jìn)教學(xué)方法

變教師講、學(xué)生聽這種單向的教學(xué)方法為教師學(xué)生交互式教學(xué)方法，應(yīng)提倡提出問題，由學(xué)生自己解決問題，鼓勵(lì)學(xué)生發(fā)表不同的見解，進(jìn)而改善學(xué)習(xí)態(tài)度，學(xué)會(huì)自主發(fā)展，提高實(shí)際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實(shí)際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)吸收實(shí)踐性的內(nèi)容，商法教師應(yīng)當(dāng)注意收集分析司法實(shí)踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運(yùn)用到商法教學(xué)中去。案例教學(xué)法的目標(biāo)，不僅是使學(xué)生通過對(duì)案例的討論所得結(jié)論來深化對(duì)理論知識(shí)的理解，更重要的是使學(xué)生感受獲得這些法律知識(shí)的過程，體驗(yàn)法律職業(yè)的思維方法和解決實(shí)際問題能力的具體運(yùn)用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進(jìn)教學(xué)手段，教學(xué)手段的現(xiàn)代化不僅是解決學(xué)時(shí)少課時(shí)緊的方式之一，更是提高教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)學(xué)生能力的重要途徑。法學(xué)的內(nèi)容包羅萬象，要加強(qiáng)高職法學(xué)教學(xué)的趣味性和吸引力。同時(shí)要充分運(yùn)用各種教學(xué)媒體和教學(xué)手段、如幻燈、投影錄像、計(jì)算機(jī)教學(xué)軟件等，這將會(huì)大大提高課程的教學(xué)質(zhì)量。

(四)進(jìn)行商法課程設(shè)置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時(shí)仍然偏少，急需加強(qiáng)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法)。每門課48學(xué)時(shí)，都是必修課，二年級(jí)第一學(xué)期開設(shè)商法一，第二學(xué)期開設(shè)商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時(shí)間進(jìn)行案例教學(xué)。除此以外，還應(yīng)當(dāng)在三年級(jí)開設(shè)金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務(wù)法、銀行法等內(nèi)容，以適應(yīng)商法發(fā)展和創(chuàng)新的實(shí)際需求。還應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)開設(shè)實(shí)踐性、技術(shù)性強(qiáng)的法律運(yùn)用課程，如律師訴訟技巧、商務(wù)法律實(shí)用非訟處理、談判技巧等課程。超級(jí)秘書網(wǎng)

篇（6）

當(dāng)前，我國(guó)的高等職業(yè)教育發(fā)展迅速。但是，高職法律專業(yè)的現(xiàn)狀卻令人堪憂。據(jù)(2009中國(guó)大學(xué)生就業(yè)報(bào)告》顯示，2008年高職高專法律類畢業(yè)生就業(yè)率為75％，在所有高職專業(yè)中排名倒數(shù)第一，工作與專業(yè)對(duì)口率為29％，排名倒數(shù)第一。法學(xué)專業(yè)就業(yè)難，有社會(huì)大環(huán)境的因素，但是學(xué)校在人才培養(yǎng)方面，沒有體現(xiàn)職業(yè)教育的特色，難以適應(yīng)社會(huì)對(duì)高職法律人才的要求是一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)。高職法律教育必須結(jié)合自身特點(diǎn)找準(zhǔn)專業(yè)定位，切實(shí)強(qiáng)化實(shí)踐環(huán)節(jié)教學(xué)，提升其適應(yīng)社會(huì)需求的能力。商法是法律專業(yè)的主干課程，商法教學(xué)改革是法律專業(yè)改革的重要組成部分，筆者結(jié)合自己的商法教學(xué)實(shí)踐，談一談商法的職業(yè)化教學(xué)問題。

一、高職商法教學(xué)存在的問題

首先，高職法律專業(yè)以培養(yǎng)具有法律實(shí)際運(yùn)用能力的實(shí)用型人才為目標(biāo)高職商法教學(xué)與本科商法教學(xué)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)出差異性，如果說法學(xué)本科應(yīng)偏重學(xué)術(shù)教育還是職業(yè)教育尚存爭(zhēng)議，對(duì)于高職法律專業(yè)是職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)沒有異議。培養(yǎng)目標(biāo)上的差異必然導(dǎo)致教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)方法上，教科書選擇等方面的差異。但實(shí)踐中，高職商法教學(xué)成了本科商法教學(xué)的縮編版，除內(nèi)容簡(jiǎn)單點(diǎn)，課時(shí)少了點(diǎn)外，沒有體現(xiàn)出職業(yè)教育的特色。多數(shù)學(xué)校在教學(xué)過程中以講解法律條文、法學(xué)理論為主，缺乏與實(shí)踐的銜接。學(xué)生只重視法學(xué)理論的掌握，卻不知在實(shí)踐中如何利用這些理論知識(shí)，面對(duì)個(gè)案不知如何著手。而案例教學(xué)，小組討論，模擬法庭、法律實(shí)訓(xùn)側(cè)成了形式主義走過場(chǎng)，不是在課時(shí)上保障不了，就是資金保障不到位，導(dǎo)致教學(xué)效果低下。

其次，商法是一門與金融學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)等密切相關(guān)的學(xué)科，又是一門實(shí)踐性很強(qiáng)的學(xué)科。商法的實(shí)踐化教學(xué)操作起來并非易事，它要求教師具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和多元化的知識(shí)背景。而現(xiàn)在高職法學(xué)教師隊(duì)伍基本是理論型的而且從發(fā)展趨勢(shì)看，越來越朝清一色的理論型、研究型發(fā)展，這不利于職業(yè)教育的發(fā)展。教師因?yàn)樗鶎W(xué)專業(yè)的局限缺乏對(duì)法律之外的經(jīng)濟(jì)專業(yè)知識(shí)的了解，另一方面沒有律師、法官、公司業(yè)務(wù)等實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，教學(xué)內(nèi)容與實(shí)踐脫節(jié)，難以對(duì)學(xué)生進(jìn)行職業(yè)技能訓(xùn)練。

再次，隨著我國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，具有扎實(shí)的民商法專業(yè)理論知識(shí)的應(yīng)用型法律人才在法律人才中的需求比例將越來越大，民商法是有利于學(xué)生就業(yè)的課程。因此在高職院校應(yīng)當(dāng)確立民商法學(xué)在教學(xué)中的基礎(chǔ)性地位，加大課程比重。但目前的實(shí)際情況并非如此。在高職院校，往往重視理論課的開設(shè)而輕視應(yīng)用部門法課程的開設(shè)，在部門法課程中，民商法課程所占比重并不大。以我院為例，商法課程為64學(xué)時(shí)，內(nèi)容包括商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法，內(nèi)容多，時(shí)間緊。教師在教學(xué)中講述原理和條文后，往往沒有時(shí)間進(jìn)行實(shí)際操作技巧的訓(xùn)練。

最后，是關(guān)于商法教材建設(shè)的問題。雖然一些學(xué)院根據(jù)高職教育的特點(diǎn)編寫了一些教材，但是這些教材或多或少有一些摘抄本科教材的痕跡，教材的內(nèi)容根本不能突出高職的特點(diǎn)，適應(yīng)不了市場(chǎng)的需求，跟不上法制發(fā)展的步伐。另外，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法的重心也發(fā)生轉(zhuǎn)變，從貿(mào)易法轉(zhuǎn)到企業(yè)法再轉(zhuǎn)到金融法。公司融資、并購、金融衍生工具的膨脹、電子商務(wù)等都成為商法的新課題。與此同時(shí)，傳統(tǒng)的票據(jù)制度已隨著交易電子化的發(fā)展而萎縮，在商法體系中的地位在逐步下降，為適應(yīng)這種變化，高職商法課程在教材上應(yīng)體現(xiàn)出來。目前的情況是，教材老化，授課重點(diǎn)不突出，直接影響了教學(xué)的效果。

二、高職商法教學(xué)改革的建議

商法教學(xué)改革應(yīng)體現(xiàn)出思想性、知識(shí)性和實(shí)踐性，其實(shí)際運(yùn)用不僅有助于學(xué)生學(xué)習(xí)任務(wù)的完成，并且應(yīng)當(dāng)有助于學(xué)生在學(xué)習(xí)期間形成對(duì)未來工作至關(guān)重要的學(xué)習(xí)能力、理解能力和實(shí)踐能力，為了實(shí)現(xiàn)這一目標(biāo)，筆者認(rèn)為應(yīng)著力做好以下幾點(diǎn)。

(一)改善商法教學(xué)隊(duì)伍的知識(shí)結(jié)構(gòu)

調(diào)整教師隊(duì)伍知識(shí)結(jié)構(gòu)。高職法律專業(yè)培養(yǎng)的是技能型人才，而培養(yǎng)這樣的學(xué)生需要有既懂理論又會(huì)實(shí)務(wù)的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要使法學(xué)職業(yè)教育適應(yīng)這樣的教育目標(biāo)，就必須改造現(xiàn)行的法學(xué)教師隊(duì)伍。因此，要加強(qiáng)教師培訓(xùn)，與其他院校進(jìn)行交流、合作、學(xué)習(xí)。中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的商法課程是全國(guó)唯一的商法國(guó)家級(jí)精品課，江西財(cái)經(jīng)大學(xué)的商業(yè)法律網(wǎng)絡(luò)模擬課程十分新穎，都值得我們學(xué)習(xí)借鑒。同時(shí)我們要與其他高職法律院校合作，共同探索高職法律教育的發(fā)展路徑。鼓勵(lì)教師參加社會(huì)實(shí)踐，允許教師適度兼職，從目前我國(guó)的國(guó)情看，主要是兼職律師，從發(fā)展趨勢(shì)看也可兼職法官、檢察官。筆者主張有條件的學(xué)?？梢耘嘤?xùn)一批專職從事法律實(shí)務(wù)工作的、類似理工科的實(shí)驗(yàn)教師，專門帶領(lǐng)、指導(dǎo)學(xué)生從事法律實(shí)務(wù)模擬訓(xùn)練。除此而外，還可聘請(qǐng)優(yōu)秀的法官、檢察官、律師擔(dān)任兼職教師。

(二)大力加強(qiáng)教材建設(shè)

促進(jìn)教學(xué)內(nèi)容不斷豐富與更新，教學(xué)內(nèi)容要涉及學(xué)術(shù)前沿，如我國(guó)加入世貿(mào)組織引起的法律問題，電子商務(wù)，法律全球化等問題。要鼓勵(lì)教材不斷更新，強(qiáng)化教材對(duì)實(shí)踐法律運(yùn)用技巧的講解。推出更多、更適用的商法案例教材。關(guān)于教材編撰的問題，雖然目前統(tǒng)編和自編的商法教材數(shù)量很大，但是，深入反映商法實(shí)踐中的問題、信息量大、視野開闊、適合高職教學(xué)的教材卻為數(shù)很少。筆者主張高職院校商法教師應(yīng)當(dāng)與司法實(shí)踐部門合作編撰適合高職教學(xué)的經(jīng)典化教材。推出符合職業(yè)化教育需求的特色教材，除傳統(tǒng)的基本概念說明、主要學(xué)說梳理外，特別需要突出判解研究的說理、示范功能，以及重大實(shí)務(wù)問題的指引和動(dòng)態(tài)研究。

(三)改進(jìn)教學(xué)方法

變教師講、學(xué)生聽這種單向的教學(xué)方法為教師學(xué)生交互式教學(xué)方法，應(yīng)提倡提出問題，由學(xué)生自己解決問題，鼓勵(lì)學(xué)生發(fā)表不同的見解，進(jìn)而改善學(xué)習(xí)態(tài)度，學(xué)會(huì)自主發(fā)展，提高實(shí)際能力。課堂講授要從純理論的講授方法向理論結(jié)合實(shí)際的講授方法轉(zhuǎn)變。商法教學(xué)中應(yīng)當(dāng)吸收實(shí)踐性的內(nèi)容，商法教師應(yīng)當(dāng)注意收集分析司法實(shí)踐中具有新穎性、典型性、可議性的商法案例的裁判規(guī)則，把這些典型案例運(yùn)用到商法教學(xué)中去。案例教學(xué)法的目標(biāo)，不僅是使學(xué)生通過對(duì)案例的討論所得結(jié)論來深化對(duì)理論知識(shí)的理解，更重要的是使學(xué)生感受獲得這些法律知識(shí)的過程，體驗(yàn)法律職業(yè)的思維方法和解決實(shí)際問題能力的具體運(yùn)用，從而獲得職業(yè)技能方面的發(fā)展。改進(jìn)教學(xué)手段，教學(xué)手段的現(xiàn)代化不僅是解決學(xué)時(shí)少課時(shí)緊的方式之一，更是提高教學(xué)質(zhì)量，培養(yǎng)學(xué)生能力的重要途徑。法學(xué)的內(nèi)容包羅萬象，要加強(qiáng)高職法學(xué)教學(xué)的趣味性和吸引力。同時(shí)要充分運(yùn)用各種教學(xué)媒體和教學(xué)手段、如幻燈、投影錄像、計(jì)算機(jī)教學(xué)軟件等，這將會(huì)大大提高課程的教學(xué)質(zhì)量。超級(jí)秘書網(wǎng)

(四)進(jìn)行商法課程設(shè)置改革，提高商法地位

目前看來，商法課程所占課時(shí)仍然偏少，急需加強(qiáng)。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把商法分為三門課，商法一(總論、公司法、合伙企業(yè)法)，商法二(證口法、票據(jù)法)，商法三(破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法)。每門課48學(xué)時(shí)，都是必修課，二年級(jí)第一學(xué)期開設(shè)商法一，第二學(xué)期開設(shè)商法二和商法三，這樣可以把商法各部分講透，也有充裕的時(shí)間進(jìn)行案例教學(xué)。除此以外，還應(yīng)當(dāng)在三年級(jí)開設(shè)金融法選修課，內(nèi)容包括信托法、期貨法、電子商務(wù)法、銀行法等內(nèi)容，以適應(yīng)商法發(fā)展和創(chuàng)新的實(shí)際需求。還應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)開設(shè)實(shí)踐性、技術(shù)性強(qiáng)的法律運(yùn)用課程，如律師訴訟技巧、商務(wù)法律實(shí)用非訟處理、談判技巧等課程。

篇（7）

2.《涉外民事關(guān)系法律適用法》第45條產(chǎn)品責(zé)任法律適用的法律思考

3.法律實(shí)務(wù)法律顧問在企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的作用

4.以法律視角審視法律邏輯在法律應(yīng)用中的作用

5.法律文書寫作課中學(xué)生法律思維和法律實(shí)踐能力培養(yǎng)方法之我見

6.淺析《法律學(xué)—法律哲學(xué)與法律方法》對(duì)正義的探索

7.“基本法律”與“基本法律以外的其他法律”劃分之反思

8.試論法律繼承與法律移植在法律演進(jìn)中的作用

9.法律解釋：服從法律還是創(chuàng)造法律

10.以案說法：法律原則與法律規(guī)則沖突時(shí)的法律適用

11.論法律的融合、地區(qū)法律的趨同與法律全球化

12.從“法律”\“習(xí)慣”和“法理”看法律解釋與法律推理

13.法律原生態(tài)的殺手：道德泛法律化和法律泛道德化

14.探究衛(wèi)生法律法規(guī)課程對(duì)醫(yī)學(xué)生醫(yī)事法律素質(zhì)的促進(jìn)作用

15.從法律英語的文體特征看法律英語中的修辭翻譯

16.“法律解釋”與“法律詮釋”之術(shù)語辨析

17.法律教育中法律思維的養(yǎng)成

18.淺談民商事法律談判對(duì)于法律人的要求

19.淺析制定“民商法律總綱”完善民商法律體系

20.中職法律教育與中職生法律素質(zhì)的提高途徑研究

21.加強(qiáng)農(nóng)民工法律援助工作完善法律援助制度

22.淺析實(shí)名火車票的法律性質(zhì)及遺失車票的法律后果

23.本科法學(xué)教育中法律思維與法律職業(yè)技能的培養(yǎng)方法探微

24.俄語法律詞典在俄語法律術(shù)語研究中的作用

25.微信群規(guī)約的法律屬性及法律責(zé)任

26.診所法律教育的目標(biāo)定位與法律人的職業(yè)倫理培養(yǎng)

27.論法律診所教育在應(yīng)用型法律人才培養(yǎng)中的作用

28.探討高校法律教育對(duì)培養(yǎng)學(xué)生法律意識(shí)的影響

篇（8）

    一、信用的法律定義與特征

    (一)民商法的信用定義在法學(xué)界,并沒有對(duì)民商法的信用形成統(tǒng)一的定義,有學(xué)者認(rèn)為民商法的信用是指和經(jīng)濟(jì)能力相對(duì)應(yīng)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)評(píng)價(jià),也有學(xué)者認(rèn)為是民事主體的經(jīng)濟(jì)能力所獲得的社會(huì)評(píng)價(jià)與信賴。綜合各種說法,信用實(shí)際上包括兩個(gè)判斷:第一,事實(shí)判斷,即判斷民事主體的償還能力,這種能力以事實(shí)為基礎(chǔ),包括了民事主體的資本、能力與品德三大方面,具有客觀事實(shí)性,也正是基于這一特性,民事主體有權(quán)利提出異議或修改要求;第二,價(jià)值判斷,它是指社會(huì)或第三方對(duì)民事主體償還能力的評(píng)價(jià)和信賴,,即社會(huì)或第三方基于對(duì)民事主體的相關(guān)信息對(duì)其償還能力進(jìn)行評(píng)價(jià),并決定信賴程度,最終決定是否授信及授信的額度大小等,這個(gè)判斷體現(xiàn)出了信用的價(jià)值,具有主觀性,也正是基于這一特性,民事主體不會(huì)對(duì)其授信的結(jié)果產(chǎn)生異議。

    從以上兩個(gè)判斷可以看出民商法的信用主要包括了兩層含義:其一,信用是對(duì)民事主體的一種評(píng)價(jià)與信賴,是對(duì)民事主體人格的綜合評(píng)價(jià);其二,信用是社會(huì)與第三方對(duì)民事主體償還能力的評(píng)價(jià)與信賴。具體分析,信用就是民事主體要履行規(guī)定的義務(wù),一方面,民事主體對(duì)自己的承諾或簽訂的合同要具備承擔(dān)法律責(zé)任、履行規(guī)定義務(wù)以及償還有關(guān)賠償?shù)哪芰?另一方面,在交易過程中,民事主體雙方要通過一些合法途徑充分了解合作者的信用問題,盡可能的避免或減小交易風(fēng)險(xiǎn),這里所說的信用問題也就是社會(huì)或第三方的民事主體的綜合評(píng)價(jià)。綜上,可以將民商法的信用定義為社會(huì)或第三方對(duì)民事主體履行義務(wù)、償還索賠等能力的綜合評(píng)價(jià)與信賴程度。

    (二)民商法的信用特征1.信用是民事主體資格信用是民事主體成為主體的重要基礎(chǔ),是民事主體參與到市場(chǎng)中的重要保障,它具有權(quán)利能力的特點(diǎn),也就是說信用決定著一個(gè)人的信譽(yù),決定了他能否成為權(quán)利主體,是否能夠進(jìn)入市場(chǎng),一個(gè)人如果擁有了一定程度的信用就等于擁有了法律社會(huì)。例如工商登記規(guī)定:不同的注冊(cè)資本,擁有不用的資質(zhì)與經(jīng)營(yíng)范圍,在競(jìng)爭(zhēng)激烈的市場(chǎng)中,只有具有一定資質(zhì)水平的企業(yè)才可以參加有關(guān)大型工程項(xiàng)目的競(jìng)標(biāo)。

    2.信用是和財(cái)產(chǎn)有關(guān)的主體資格在現(xiàn)代商業(yè)中,傳統(tǒng)的以熟人眼光判斷一個(gè)人信用狀況的判斷標(biāo)準(zhǔn)已不再適用,逐漸被以確認(rèn)資本標(biāo)準(zhǔn)與財(cái)產(chǎn)的方法取而代之,并得到較為廣泛的應(yīng)用。信用是和財(cái)產(chǎn)有關(guān)的主體資格主要表現(xiàn)在三個(gè)方面:其一,擁有信用的人或企業(yè)可以憑借信用而贏得利益,例如一個(gè)具備良好信用的企業(yè),它可以從銀行獲得公司運(yùn)營(yíng)所需要的貸款,可以擁有廣泛和穩(wěn)定客戶源泉,從而為企業(yè)自身創(chuàng)造財(cái)富;其二,信用具有和有形資產(chǎn)相同的經(jīng)濟(jì)功能,可以通過貨幣對(duì)其價(jià)值進(jìn)行衡量,例如在海爾等知名企業(yè)中,將信用價(jià)值衡量后一般都超過了企業(yè)自身的固有資產(chǎn)。此外,在合并或轉(zhuǎn)讓公司時(shí),信用都會(huì)作為公司財(cái)產(chǎn)的一部分參與評(píng)估作價(jià),成為新公司的財(cái)產(chǎn)組成部分之一。其三,侵犯信用所擔(dān)負(fù)的責(zé)任也為財(cái)產(chǎn)責(zé)任,在我國(guó)有關(guān)法律中提到,企業(yè)經(jīng)營(yíng)者不可以捏造事實(shí),損壞他人的商業(yè)聲譽(yù)與信譽(yù),否則將會(huì)承擔(dān)一定的法律責(zé)任,并對(duì)被侵犯者進(jìn)行一定額度的賠償。

    3.信用是一種可量化的信息。

    在信息化的現(xiàn)代社會(huì)中,信用已逐漸信息化。在交易結(jié)束時(shí),民事主體會(huì)留下自身信用的相關(guān)記錄,而這一紀(jì)錄將在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中,以信息的形式發(fā)揮十分重要的作用。信用是一種可量化的信息,包括兩方面:其一,信用以財(cái)產(chǎn)的形式在價(jià)值是實(shí)現(xiàn)量化,即通過一定的衡量方法轉(zhuǎn)化為財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)在企業(yè)資產(chǎn)和資本狀況等方面;其二,信用以信息的形式實(shí)現(xiàn)量化,即通過一定的方法評(píng)價(jià)出信用的高低等級(jí),為交易者或投資者為了解合作對(duì)象信用狀況提供一個(gè)直觀、簡(jiǎn)潔的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

    二、信用原則在民商法中的體現(xiàn)及存在問題

    (一)信用原則在民商法中的體現(xiàn)1.信用原則在債權(quán)法中的體現(xiàn)信用原則在債權(quán)法中的體現(xiàn)主要有以下四個(gè)方面:

    第一,情更原則,它是信用原則在解除或變更合同時(shí)的具體應(yīng)用。在債權(quán)法中,情更原則的目的是消除履行合同過程中因無法預(yù)測(cè)的情更導(dǎo)致的不公平結(jié)果。情更原則指在簽立的合同依法生效后,基于合同關(guān)系的情事在不是當(dāng)事人自身原因的條件下,發(fā)生了當(dāng)事人不可預(yù)知的變更,引起不公平效果的產(chǎn)生。為了確保公平,法律設(shè)立了這項(xiàng)原則,允許解除或變更合同,以避免或盡可能減小當(dāng)事人本不該承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)財(cái)產(chǎn)損失等。

    第二,擴(kuò)張合同義務(wù)原則。隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展,傳統(tǒng)合同法中的利益得到了一定的延伸,合同義務(wù)也隨之得到了相應(yīng)的擴(kuò)張。例如后合同義務(wù)、從屬義務(wù)、附隨義務(wù)、合同無效等。擴(kuò)張合同義務(wù)原則能夠?qū)崿F(xiàn)合同和信用原則的目標(biāo),即實(shí)現(xiàn)利益的平衡。

    第三,遵守合同規(guī)定原則。合同法明確規(guī)定,合同簽立雙方要遵守要約承諾,不得隨意撤銷合同中的要約承諾,合同生效后對(duì)當(dāng)事人雙方都具有約束力,即當(dāng)事人要嚴(yán)格遵守合同中的規(guī)定,全面履行自己的權(quán)利和義務(wù),同時(shí)雙方不得在無約定的情況下隨意更改或解除合同。

    第四,歸責(zé)原則。在我國(guó),歸責(zé)原則主要是由公平原則、過錯(cuò)歸責(zé)原則和無過錯(cuò)責(zé)任原則三者合并的,其中過錯(cuò)歸責(zé)原則最能夠體現(xiàn)出信用原則的作用,這主要是因?yàn)樵撛瓌t運(yùn)用了道德與法律雙重標(biāo)準(zhǔn)來判斷行為價(jià)值的。歸責(zé)原則有利于維護(hù)社會(huì)公共秩序和良好的風(fēng)俗,同時(shí)也有利于在責(zé)任規(guī)劃和分配損失方面做出公平公正的決定。

    2.信用原則在物權(quán)法中的體現(xiàn)信用原則在物權(quán)法中的體現(xiàn)主要有以下三個(gè)方面:

    第一,公示公信物權(quán)原則。公示公信物權(quán)原則是物權(quán)法的一個(gè)重要原則,它是基于物權(quán)建立安全性和秩序而形成的交易原則,它主要包括兩個(gè)原則,即公示和公信。其中公示是指向社會(huì)公開物權(quán)的設(shè)立與轉(zhuǎn)移,使得社會(huì)或第三方及時(shí)了解物權(quán)的變更情況,實(shí)現(xiàn)信息完全透明化,保護(hù)第三方的利益,從而維護(hù)市場(chǎng)交易的有序性和安全性。

    第二,善意取得原則。善意取得原則是指財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓人將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后,第三人必須是在受讓人善意取得的條件下才能合法享有轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),而且財(cái)產(chǎn)原所有人沒有理由要求第三人歸還其財(cái)產(chǎn),但可以讓轉(zhuǎn)讓人對(duì)其損失進(jìn)行賠償。善意取得這一原則我國(guó)應(yīng)用較廣,是民商法在衡量交易便捷和所有權(quán)保護(hù)這兩種價(jià)值后的選擇。

    第三,相鄰權(quán)。相鄰權(quán)在民商法中是指在處理相鄰關(guān)系的同時(shí),不動(dòng)產(chǎn)的使用者或所有者所享有的權(quán)利,此外,在行使或使用這個(gè)權(quán)利時(shí),應(yīng)當(dāng)以不侵犯相鄰人的合法權(quán)益為條件。如果違反了這一原則,即侵害了相鄰人的財(cái)產(chǎn)或人身安全,必須及時(shí)地停止侵害并對(duì)相關(guān)損失進(jìn)行賠償。在本質(zhì)上,相鄰權(quán)就是所有權(quán)的延伸與限制。

    (二)信用原則在民商法中存在的問題1.信用原則缺乏統(tǒng)一的定義目前對(duì)信用原則還存在著較大的爭(zhēng)議,沒有形成統(tǒng)一的定義。在學(xué)術(shù)界大致可分為四種說法:一是語義說,該說法認(rèn)為信用則就是民事活動(dòng)當(dāng)事人遵守承諾,不欺騙;二是條款說,該說法堅(jiān)持認(rèn)為信用原則這一條款可以作為民事活動(dòng)當(dāng)事人進(jìn)行民事活動(dòng)的正確指導(dǎo)標(biāo)準(zhǔn);三是立法者意志說,該說法認(rèn)為信用原則的最終目的是使得立法者的意志能夠?qū)崿F(xiàn),立法者的意志就是平衡三方利益,維持社會(huì)和諧穩(wěn)定發(fā)展;四是雙重功能說,該說法認(rèn)為信用原則具有法律調(diào)節(jié)和道德調(diào)節(jié)雙重功能,使得法律法規(guī)更具有彈性和生命力。這四種說法從不同角度分析了信用原則的價(jià)值內(nèi)涵,但是卻沒有一個(gè)清晰、確定的界定,在民商法法律中也沒有對(duì)信用原則及其外延明確規(guī)定,這就導(dǎo)致了眾多企業(yè)、個(gè)體無法在明確信用原則概念的情況下正確的進(jìn)行運(yùn)用,為信用體系的構(gòu)建造成了障礙。

    2.信用原則滯后于其他原則信用原則是我國(guó)司法領(lǐng)域中的最高行為準(zhǔn)則,是民事立法的價(jià)值追求之一,無論是在債權(quán)法還是在物權(quán)法中,都有信用原則的體系,但是現(xiàn)有立法序位角度來看,信用原則明顯滯后于其他的基本原則,甚至處于最后一位,這與信用原則的最高行為準(zhǔn)則的地位不相符合。例如,在我國(guó)的一些民事法律制度中,每一項(xiàng)法律法規(guī)都明確的遵循了信用原則處于最末位這樣的序列,這與信用原則預(yù)先設(shè)定的帝王條款等地位相距甚遠(yuǎn)。

    3.信用原則缺乏明確的法律制度從我國(guó)現(xiàn)有的民商法法律法規(guī)來看,明確規(guī)定了信用原則,并將其作為民商法法律法規(guī)的指導(dǎo)性原則,其涉及面較為廣泛。然而,從歸納角度分析,信用原則在這些法律法規(guī)中的下為原則非常的少,如果從立法機(jī)構(gòu)明文規(guī)定的高度分析考察,實(shí)際上信用原則就不存在被確立的下為原則。例如,情更原則是信用原則在一定意義上的合法應(yīng)用,我國(guó)的合同法草案也承認(rèn)了這一原則,然而在我國(guó)當(dāng)前的合同法正式文本中,并沒有提出情更這一原則。此外,由于我國(guó)正處于社會(huì)主義初級(jí)階段,社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)還處于發(fā)展中,在培育和發(fā)展信用市場(chǎng)和建設(shè)社會(huì)信用體系等方面還存在許多的不足之處,從某種程度上分析,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)仍處于較為混亂的狀態(tài),類似瘦肉精、三鹿奶粉等信用問題與矛盾事件的不斷出現(xiàn),與落后的社會(huì)信用體系建設(shè)和信用法律的缺乏有著莫大的關(guān)系。

    三、民商法信用體系的構(gòu)建

    (一)民商法信用體系構(gòu)建的重要性民商法信用體系的構(gòu)建在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中具有十分重要的作用,在各法律中強(qiáng)化信用原則的重要地位,加強(qiáng)其可行性與操作性,并堅(jiān)持長(zhǎng)期貫徹信用有以下三大好處:

    第一,加強(qiáng)民商法信用體系的相關(guān)立法,有利于有效劃分民事活動(dòng)主體與客體的權(quán)利與義務(wù),明晰民事活動(dòng)的責(zé)任。

    第二,有效地降低地方保護(hù)主義所帶來的危害,可避免政府對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的過分干預(yù),從而避免短期經(jīng)濟(jì)行為,有利于合理與規(guī)范政府的正常行為。

    第三,有利于完善法律救濟(jì)制度,實(shí)現(xiàn)自由裁量的完全透明化,具有較強(qiáng)的可操作性。

篇（9）

關(guān)鍵詞：見義勇為 無因管理 損害救濟(jì)制度 選擇適用

Key words: Honorable; not because of management; damage relief system; choice of the applicable

作者簡(jiǎn)介：唐楠棟：西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院07級(jí)民商法碩士研究生;蔣昆玲：西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院07級(jí)民商法碩士研究生。

【中圖分類號(hào)】D913 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A 【文章編號(hào)】1004-7069（2009）-05-0022-01

一、 問題的提出：

2001年12月20日中國(guó)法院網(wǎng)公布的全國(guó)首例見義勇為索賠案《楊國(guó)新與徐月仙等人無因管理糾紛上訴案》，依據(jù)無因管理（民法通則第93條的規(guī)定）處理；《法制世界》2002年11期《英雄離去之后》中的救助他人生命案，依據(jù)民法通則109條規(guī)定處理。兩案同樣是救助了他人生命，為何適用法律卻不同？

見義勇為立法主要是為見義勇為者提供周全的民法救濟(jì)和保護(hù)。但是，在我國(guó)理論界和實(shí)踐中，對(duì)見義勇為者與受益人之間的法律關(guān)系與無因管理之債的認(rèn)定上存在分歧。

如何適用《民法通則》第93條或《民法通則》第109條？下文分析當(dāng)事人面臨選擇。

二、見義勇為的性質(zhì)與無因管理的關(guān)系辨析：對(duì)三種主張的評(píng)述

（一）無因管理之債說――見義勇為是一種高層次的無因管理

該說認(rèn)為見義勇為行為在民法屬性上應(yīng)是一種無因管理之債，但由于見義勇為通常在危難情況下做出，且行為者一般要冒著一定的危險(xiǎn)，故見義勇為行為屬于一種更高層次的無因管理行為。

(二)制止侵害行為說――縮小了無因管理的適用范圍

該說把見義勇為行為稱為“制止侵害行為”，認(rèn)為其性質(zhì)上屬于無因管理，但只是無因管理性質(zhì)特殊的一種情形，需要用專門的條文對(duì)其加以特別的規(guī)范和調(diào)整。該說表面上遵從了無因管理制度的內(nèi)在機(jī)理，但其意在無因管理制度之外尋求獨(dú)立的理論空間，致使其最終喪失了合理的解釋力，從而不可避免地會(huì)把見義勇為排除在無因管理之外，這也不符合《民法通則》第93條對(duì)無因管理構(gòu)成要件的基本規(guī)定，縮小了該法條的適用范圍。

(三)綜合說――見義勇為可能產(chǎn)生無因管理之債

綜合說認(rèn)為，見義勇為具有多面向的民法屬性，即在不同的主體或?qū)ο笾g，見義勇為的民法屬性是多樣化的。

三、損害救濟(jì)規(guī)則：適用民法通則109條或93條對(duì)管理人（見義勇為者）的求償范圍有何不同？

司法實(shí)踐，法院適用93條無因管理的規(guī)定一般沒有支持精神損害賠償請(qǐng)求，如果適用109條則支持了精神損害賠償請(qǐng)求。可見，適用民法通則109條或93條對(duì)管理人（見義勇為者）的求償范圍不同主要表現(xiàn)在：是否支持精神損害賠償。實(shí)例如下：

第一，反對(duì)精神損害賠償。如：在全國(guó)首例見義勇為索賠案《楊國(guó)新與徐月仙等人無因管理糾紛上訴案》中，二審法院認(rèn)為：“原判將不屬由管理而支付的作為精神慰撫金的死亡補(bǔ)償費(fèi)62800元……列入實(shí)際損失的范圍，系認(rèn)定事實(shí)和適用法律錯(cuò)誤，本院予以糾正?！?/p>

第二，支持精神損害賠償。如：峽江縣人民法院在《譚亞輝見義勇為致傷殘請(qǐng)求賠償案》中判決受益人賠償原告醫(yī)療費(fèi)、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金等共七萬元。

四、結(jié)論

如何在中國(guó)現(xiàn)行法律體系下尋求對(duì)見義有為者（管理人）更大限度的救濟(jì)是法律適用者面臨的一個(gè)重要問題。司法實(shí)踐表明：法院依據(jù)無因管理，則一般沒有支持精神損害賠償請(qǐng)求；適用109條則一般支持了精神損害賠償請(qǐng)求。所以，當(dāng)事人可以根據(jù)不同的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)提出對(duì)自己更有利的請(qǐng)求，選擇適用《民法通則》第93條或第109條。即在無精神損害的時(shí)候依據(jù)《民法通則》第93條提訟；在有精神損害的時(shí)候依據(jù)《民法通則》第109條等類似條款提訟。

參考文獻(xiàn)：

[1] 王利明：《中國(guó)民法案例與學(xué)理研究?債權(quán)編》，法律出版社2003版。

[2] 魏振瀛：《民法》北京大學(xué)出版社2006年版。

[3] 楊立新：《人身損害賠償司法解釋釋義》，法律出版社2004版。

[4] 參見曾大鵬：《見義勇為立法與學(xué)說之反思――以第109條為中心》，《法學(xué)論壇》2007年第2期。

[5] 周輝：《見義勇為行為的民法思考》《民商法學(xué)》，2000第8期。

篇（10）

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系當(dāng)中，民商法作為一項(xiàng)基本的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度，可有效反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)內(nèi)在規(guī)律與本質(zhì)要求，其基本原則包含平等、自愿、公平、禁止權(quán)利濫用與誠(chéng)實(shí)信用等原則，而誠(chéng)實(shí)信用原則素有民事法律關(guān)系帝王條款的稱謂，并被民法理論界與司法實(shí)踐高度關(guān)注，自民商法中確立了誠(chéng)實(shí)信用原則后，有關(guān)誠(chéng)實(shí)信用原則內(nèi)涵的討論從未停止過，同時(shí)，誠(chéng)實(shí)信用原則在民商法中的應(yīng)用還有諸多不足，需要采取一定措施，不斷完善其路徑。

一、誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵及應(yīng)用領(lǐng)域

（一）誠(chéng)實(shí)信用原則的內(nèi)涵

誠(chéng)實(shí)信用原則最早來來自羅馬法當(dāng)中，并被稱之為善意原則，隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的深入發(fā)展，誠(chéng)實(shí)信用原則越發(fā)受到重視，信用在我國(guó)原本是種道德原則，目前已被逐漸歸入民商法當(dāng)中。誠(chéng)實(shí)信用所指的是經(jīng)濟(jì)生活里，當(dāng)事人應(yīng)依照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)制度互惠性實(shí)施經(jīng)濟(jì)交往。締約合同的時(shí)候，彼此均要誠(chéng)實(shí)；締約合同之后，彼此應(yīng)遵守規(guī)定，并自覺履行合同的規(guī)定內(nèi)容。在我國(guó)民商法當(dāng)中，有關(guān)誠(chéng)實(shí)信用原則眾說紛紜，如雙重功能說、語義說與一般條款說等，每種學(xué)說均有不同的優(yōu)缺點(diǎn)，誠(chéng)實(shí)信用原則具有規(guī)范當(dāng)事人積極參加民事活動(dòng)之行為，當(dāng)事人在行使權(quán)利的時(shí)候，應(yīng)誠(chéng)實(shí)善意，并有效履行自身義務(wù)信守諾言，當(dāng)事人間的民事活動(dòng)需要遵守經(jīng)濟(jì)交易的道德，為當(dāng)事人間的各利益矛盾進(jìn)行平衡。城市信用原則還具有有效填補(bǔ)法律漏洞功能，在司法審判的時(shí)候，一旦遇有立法未預(yù)見新狀況與新問題，可依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，實(shí)施公平裁量權(quán)，有效調(diào)整當(dāng)事人間的義務(wù)權(quán)利關(guān)系，并作出公平判決。誠(chéng)實(shí)信用原則可定義為：從事民事活動(dòng)的時(shí)候，民事主體要誠(chéng)實(shí)守信，權(quán)利行使的時(shí)候，不要侵害別人利益，在義務(wù)履行的時(shí)候，應(yīng)誠(chéng)實(shí)善意，它具有法律約束與道德規(guī)范雙重功能。

（二）誠(chéng)實(shí)信用原則的應(yīng)用領(lǐng)域

1.物權(quán)法領(lǐng)域的應(yīng)用

在物權(quán)法當(dāng)中，誠(chéng)實(shí)信用原則主要體現(xiàn)在下列方面：其一，物權(quán)的公示公信原則，該原則為物權(quán)法的重要原則，所指的是現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中，便于物權(quán)構(gòu)建安全交易的規(guī)則與利用秩序。公示公信原則包含公信與公示兩原則，其中，公示所指的是物權(quán)設(shè)立與轉(zhuǎn)移欣慰應(yīng)該向社會(huì)公開與公示，并讓第三人與他人知曉物權(quán)出現(xiàn)變更的狀況，盡量讓信息公開透明，便于第三人利益保護(hù)，并維護(hù)交易安全與秩序性。在民商法當(dāng)中，物權(quán)僅是對(duì)世權(quán)，需要給予必要公示，以對(duì)抗世人法律效力；其二，相鄰權(quán)，其所指的是不動(dòng)產(chǎn)使用人或者所有人處理相關(guān)的關(guān)系時(shí)應(yīng)享有的權(quán)利。該權(quán)利行使當(dāng)中，應(yīng)注意不損害相鄰人的有關(guān)合法權(quán)益，一旦給相鄰人的財(cái)產(chǎn)或者人身安全造成侵害，要立即停止侵害，并為其賠償損失，相鄰權(quán)實(shí)質(zhì)上是種所有權(quán)延伸與限制。其三，善意取得制度，該制度所指的是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)占有人，應(yīng)把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)給第三方，受讓人為善意獲得的，第三方對(duì)該財(cái)產(chǎn)就具有合法享有權(quán)利，原財(cái)產(chǎn)所有人不能要求第三方進(jìn)行返還，僅能要求轉(zhuǎn)讓人給予相應(yīng)損失賠償，該民事制度被世界各國(guó)廣泛應(yīng)用，而大陸法系的國(guó)家應(yīng)用最多，是在所有權(quán)保護(hù)與便捷交易價(jià)值利益進(jìn)行衡量之后的選擇。

2.債權(quán)法領(lǐng)域的應(yīng)用

在債權(quán)法當(dāng)中，誠(chéng)實(shí)信用原則主要表現(xiàn)在下列方面：首先，情更原則，該原則較為抽象，事實(shí)上，在合同變更或者解除時(shí)的具體應(yīng)用，該原則主要是為了消除合同當(dāng)中不可預(yù)知情事進(jìn)行變更所出現(xiàn)的不公平的后果，在大陸法系當(dāng)中，被稱之為情更原則，而在英美法系當(dāng)中，被稱之為合同落空的原則，其具體所指的是合同依法生效之后，合同關(guān)系基礎(chǔ)情事由于不可歸責(zé)當(dāng)事人因素，出現(xiàn)了當(dāng)事人沒有預(yù)料的變更狀況，若仍發(fā)生原定的效力，就會(huì)出現(xiàn)有失公平之效果，為貫徹公平的原則，防止當(dāng)事人人蒙受不該有的損失，而另一當(dāng)事人獲取預(yù)料以外收益，實(shí)施情更原則是較為合適的；其次，債權(quán)法當(dāng)中的歸責(zé)原則，在我國(guó)立法中，主要應(yīng)用的為三元并立歸責(zé)的原則，包含公平、過錯(cuò)歸責(zé)與無過錯(cuò)責(zé)任等原則，最能有效體現(xiàn)出誠(chéng)實(shí)信用原則的是為過錯(cuò)侵權(quán)的原則，該原則是運(yùn)用道德與法律雙重規(guī)范，實(shí)施行為價(jià)值判斷，以維護(hù)善良風(fēng)俗與公共秩序，便于責(zé)任歸屬與損失分配的公正決定；然后，合同義務(wù)擴(kuò)張，在社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展下，合同理念變化深刻，并被賦予了義務(wù)核心法律構(gòu)架的新內(nèi)容，員合同法保護(hù)范圍得到適當(dāng)延伸，合同義務(wù)隨之?dāng)U展，如后合同、從屬與附隨等義務(wù)，經(jīng)合同義務(wù)擴(kuò)張，能實(shí)現(xiàn)合同中的利益平衡性；再者，合同訂立、履行與變更解除，在我國(guó)的合同法當(dāng)中，對(duì)承諾規(guī)則進(jìn)行了明確規(guī)定，有關(guān)特殊要約不能隨便撤銷，依法生效之后，對(duì)雙方當(dāng)事人均要有約束力，嚴(yán)格遵循合同規(guī)定義務(wù)與權(quán)利，雙方不能隨便將合同變更與解除，并嚴(yán)格按照合同規(guī)定，有效履行彼此權(quán)利及義務(wù)。

二、民商法中誠(chéng)實(shí)信用原則的不足之處

（一）內(nèi)涵與概念界定不清

在民商法理論界當(dāng)中，有關(guān)誠(chéng)實(shí)信用原則內(nèi)涵與概念存在較大爭(zhēng)議，其內(nèi)涵與概念并未給出統(tǒng)一明確的界定，主要學(xué)說有雙重功能說、條款說與立法意志說等，這些學(xué)說均有一定理論價(jià)值，并從不同角度對(duì)誠(chéng)實(shí)信用內(nèi)涵進(jìn)行了揭示，但誠(chéng)實(shí)信用原則并沒有給出清晰確定的概念界定，在民商法當(dāng)中，也未對(duì)其內(nèi)涵與外延給予規(guī)定，其定義尚不清晰，也就無從談起內(nèi)涵與概念的合理正確應(yīng)用了。

（二）誠(chéng)實(shí)信用原則缺乏具體的法律保障

在我國(guó)目前民商法當(dāng)中，對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則進(jìn)行了明確規(guī)定，并把該原則當(dāng)做指導(dǎo)原則的全國(guó)民商法具有100多部，而地方民法在400多部以上，覆蓋面非常的廣泛，不過令人遺憾的是，有關(guān)誠(chéng)實(shí)信用的下位原則很少，從立法高度來看，該原則根本上沒有下位原則。如：情更原則作為誠(chéng)實(shí)信用的具體應(yīng)用原則，在合同法草案當(dāng)中，曾對(duì)情更原則進(jìn)行了規(guī)定，但在合同法正式文本當(dāng)中，并沒有情更的原則蹤跡。我國(guó)正處于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展當(dāng)中，信用市場(chǎng)發(fā)展還具有諸多不足，信用體系的建設(shè)也較為落后，使得市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)處于較混亂狀態(tài)，有關(guān)矛盾與信用問題不斷出現(xiàn)，如瘦肉精、三聚氰胺奶粉、地溝油與臺(tái)灣塑化劑毒食品等事件，這些問題均與社會(huì)信用體系的不完善，以及具體法律不健全有關(guān)。

（三）與其他基本原則相比，誠(chéng)實(shí)信用原則序位相對(duì)滯后

誠(chéng)實(shí)信用原則是民事立法中的價(jià)值追求之一，在我國(guó)債權(quán)法與物權(quán)法當(dāng)中，誠(chéng)實(shí)信用原則均有其自身體系，不過在現(xiàn)有立法當(dāng)中，誠(chéng)實(shí)信用原則序位比其他基本原則要滯后，與其最高行為準(zhǔn)則與帝王條款的高度不相符，如民法通則當(dāng)中，對(duì)4個(gè)民法原則進(jìn)行了明確規(guī)定，有關(guān)順序?yàn)椋鹤栽?、公平、等價(jià)有償與誠(chéng)實(shí)信用原則，誠(chéng)實(shí)信用原則被出乎意料的放在最末位。我國(guó)各項(xiàng)民事法律當(dāng)中，誠(chéng)實(shí)信用原則均被放在了最后位置，在排列序位上看，誠(chéng)實(shí)信用原則規(guī)定比其他原則滯后，和它的帝王條款稱謂相差甚遠(yuǎn)。

三、完善民商法誠(chéng)實(shí)信用原則路徑的措施

（一）加強(qiáng)內(nèi)涵與概念的明確界定

在事物認(rèn)識(shí)當(dāng)中，概念扮演著重要工具手段角色，人們的事物認(rèn)識(shí)，是由概念開始的，法律概念所指的是法律意義概念，是構(gòu)成法律基本的組成要素，在長(zhǎng)期法律實(shí)踐當(dāng)中，對(duì)常用專門術(shù)語給予抽象概括，并形成特定法律意義概念，在現(xiàn)有法律研究及運(yùn)行當(dāng)中，法律概念具有極其重要作用。通過法律改變，能有效制定相關(guān)立法文件；民眾通過法律概念，可有效認(rèn)識(shí)法律；司法經(jīng)過法律概念，能有效加強(qiáng)事物法律分析，并給出相應(yīng)司法判斷；法學(xué)研究著經(jīng)法律概念，可更好有效描述及評(píng)價(jià)法律。加強(qiáng)法律概念的明確是必要的，對(duì)于誠(chéng)實(shí)信用原則，又從立法角度進(jìn)行概念及內(nèi)涵明確，防止誠(chéng)實(shí)信用原則存在較多爭(zhēng)議，結(jié)束內(nèi)涵與概念混亂的局面，加強(qiáng)其內(nèi)涵及概念明確，方能清晰界定誠(chéng)實(shí)信用原則，讓其在民事行為與主體中發(fā)揮應(yīng)有作用。

（二）加強(qiáng)《民法典》的完善

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，要確保市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)良好運(yùn)行，需要完善配套的經(jīng)濟(jì)法律體系進(jìn)行調(diào)整，我國(guó)的《民法通則》是在1986年開始施行的，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展完善，《民法通則》內(nèi)容需要加以改善，與現(xiàn)下的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相協(xié)調(diào)。目前我國(guó)正在加強(qiáng)《民法典》的完善，《民法典》一旦完善，會(huì)成為市民的生活百科，并為法官的民事案件裁判提供重要法律依據(jù)，從某種意義上來說，《民法典》不僅是部法典，也包含諸多基本的價(jià)值取向、社會(huì)理念與法律精神等，有效指導(dǎo)與教育我國(guó)社會(huì)及經(jīng)濟(jì)發(fā)展，《民法典》的地位如此重要，為不斷加強(qiáng)誠(chéng)實(shí)信用的原則，在《民法典》的總則當(dāng)中，加入誠(chéng)實(shí)信用的原則，同時(shí)，將其序位放于第一位，比其他基本原則序位靠前，有效體現(xiàn)其帝王條款與最高行為準(zhǔn)則的稱謂，并在《民法典》當(dāng)中，用具體法律形式給予明確規(guī)定，讓民事活動(dòng)能有效按照誠(chéng)實(shí)信用的原則來行動(dòng)。

（三）完善社會(huì)誠(chéng)信體系，并加強(qiáng)執(zhí)行力度

要有效解決我國(guó)目前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)信用問題與混亂狀態(tài)，并從根本上避免瘦肉精、三聚氰胺奶粉與地溝油等事件，構(gòu)建符合我國(guó)基本國(guó)情的社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)誠(chéng)信體系，擴(kuò)大信用市場(chǎng)培育力度，加快信用市場(chǎng)的發(fā)展成熟，讓原則基本保障制度有效出臺(tái)，并給予高度的重視，貫徹落實(shí)，給誠(chéng)實(shí)信用原則提供良好社會(huì)環(huán)境。目前在民商法中個(gè)總則及具體法律當(dāng)中，均對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則與要求進(jìn)行了明確，因原則本身具有難以測(cè)量的特點(diǎn)限制，具體落實(shí)當(dāng)中，存在較多問題，其顯著問題是原則執(zhí)行力不足，缺乏細(xì)化或者量化標(biāo)準(zhǔn)，在具體執(zhí)行當(dāng)中，應(yīng)盡量做到有法必依與違法必究，強(qiáng)化原則執(zhí)行力度，并對(duì)原則的衡量標(biāo)準(zhǔn)給予細(xì)化與具體化，盡量細(xì)化到各行業(yè)及單位，有關(guān)違反了信用原則單位要給予嚴(yán)格處罰，引起整個(gè)行業(yè)或社會(huì)的高度重視。對(duì)于債權(quán)法與物權(quán)法等方面，應(yīng)給予誠(chéng)實(shí)信用原則的徹底落實(shí)，讓衡量標(biāo)準(zhǔn)細(xì)化與具體化，并加強(qiáng)執(zhí)法力度。

篇（11）

政府信用是公眾對(duì)政府信譽(yù)的一種主觀評(píng)價(jià)或價(jià)值判斷，是公眾對(duì)政府本身行政行為所產(chǎn)生的信譽(yù)的心理反映;同時(shí)也是政府在維護(hù)和構(gòu)建社會(huì)信用體系中所擔(dān)負(fù)的職責(zé)，表現(xiàn)為其是否為社會(huì)提供信用環(huán)境。社會(huì)信用體系按其組成部分可以劃分為政府信用、企業(yè)信用和個(gè)人信用，其中‘政府信用是整個(gè)信用體系的重心和“基石”，是建立真正的企業(yè)、個(gè)人信用的前提條件。政府是制度、規(guī)則、法律的制定者，如果政府失信，就會(huì)直接影響制度、法規(guī)的權(quán)威和約束作用。構(gòu)筑完善的政府信用法律制度不但是我國(guó)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的要求，也是我國(guó)參與世界經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)的要求。而構(gòu)筑我國(guó)的政府信用制度，首先要先確定這一制度由什么部門法來調(diào)整。

    一、公法領(lǐng)域的誠(chéng)信原則

    誠(chéng)實(shí)信用原則在私法領(lǐng)域被奉為“帝王條款”，以公平和正義為根本宗旨而凌駕于一切具體的民法規(guī)則之上，要求當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)善意真誠(chéng)、恪守諾言、公平合理。誠(chéng)信原則不僅顯耀于私法，在公法領(lǐng)域也逐漸得到認(rèn)可。1926年6月，德國(guó)行政法院在一份判決中指出“國(guó)家作為立法以及法的監(jiān)督者，若課予國(guó)民特別義務(wù)，于國(guó)民司法關(guān)系，相互遵守誠(chéng)實(shí)信用乃正當(dāng)?shù)囊?且國(guó)家對(duì)于個(gè)別國(guó)民在國(guó)家公法關(guān)系上，該誠(chéng)實(shí)信用原則亦是妥當(dāng)?shù)摹５聡?guó)最高法院1930年10月2日的一份判決更加明白肯定道:“誠(chéng)實(shí)信用原則對(duì)于一切法律，并包括公法在內(nèi)，皆地適用之。時(shí)至今日，一此國(guó)家和地區(qū)的公法也開始對(duì)誠(chéng)信原則予以明確的宣不。1996年韓國(guó)《行政程序法》第4條規(guī)定:“行政機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)，應(yīng)本與誠(chéng)實(shí)信用為之。”我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的《行政程序法》第8條也規(guī)定:“行政行為，應(yīng)以誠(chéng)實(shí)信用之方法為之，并保證人民正當(dāng)合理的信賴。”因此如果說個(gè)人信用、企業(yè)信用等私人信用機(jī)制應(yīng)在民商法中被構(gòu)筑，那么政府信用顯然要在公法領(lǐng)域進(jìn)行研究。

    我國(guó)《憲法》對(duì)政府憲法責(zé)任作了規(guī)定，規(guī)定了聽取和審查政府工作報(bào)告制度、組織特定問題調(diào)查委員會(huì)制度、質(zhì)詢制度、罷免制度等等，這此對(duì)政府信用的調(diào)整作了原則性、根本性的規(guī)定。個(gè)人信用、企業(yè)信用是民商法的調(diào)整范困，與民商法相對(duì)應(yīng)的基本法的是經(jīng)濟(jì)法、行政法，本文試圖從經(jīng)濟(jì)法、行政法角度研究政府信用制度。

    二、政府信用制度與行政法

    行政法是調(diào)整行政關(guān)系以及在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生的監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范和原則的總稱。行政法的特定調(diào)整對(duì)象是行政關(guān)系和行政監(jiān)督關(guān)系，是因國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其他行政卞體行使其行政職權(quán)而發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系。行政關(guān)系是國(guó)家行政機(jī)關(guān)在行使行政職能過程中，對(duì)內(nèi)對(duì)外發(fā)生的各種關(guān)系；.督行政關(guān)系是國(guó)家有權(quán)機(jī)關(guān)(國(guó)家立法機(jī)關(guān)、國(guó)家司法機(jī)關(guān)、行政監(jiān)察機(jī)關(guān))在監(jiān)督行政行為過程中與行政機(jī)關(guān)形成的關(guān)系。行政法產(chǎn)生的最初日的是使權(quán)力分立，相互制衡以避免權(quán)力濫用，以保障資產(chǎn)階級(jí)的個(gè)人權(quán)利與自由及鞏固資產(chǎn)階級(jí)政權(quán)。這種調(diào)整行政機(jī)關(guān)與行政相對(duì)人之間縱向關(guān)系的法律毫無疑問能擔(dān)負(fù)起規(guī)范政府行為，構(gòu)筑政府信用的重任。

(一)誠(chéng)信原則在行政法中的基木內(nèi)涵

    作為民法基本原則的誠(chéng)信原則在行政法中的地位日益顯現(xiàn)，誠(chéng)信原則也是行政法的基本原則，要求政府實(shí)施行政行為時(shí)必須誠(chéng)實(shí)守信，這既是維系和指導(dǎo)政府與人民關(guān)系的根本準(zhǔn)則，又是規(guī)范和調(diào)整政府機(jī)關(guān)與公民個(gè)人關(guān)系的指導(dǎo)原則。在行政法上，誠(chéng)信原則的基本內(nèi)涵是:(1)行政機(jī)關(guān)的活動(dòng)應(yīng)以維護(hù)社會(huì)公益和保障相對(duì)人的正當(dāng)權(quán)益為行政目的。其實(shí)，行政權(quán)力的公益原則是相對(duì)于行政機(jī)關(guān)的“私利”而言，其禁止的是行政機(jī)關(guān)以權(quán)謀私、濫用職權(quán)。(2)行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)忠誠(chéng)執(zhí)行憲法與法律憲法是人民與政府簽計(jì)的契約，是人民授予政府管理國(guó)家的委托書;法律是人民代表對(duì)行政機(jī)關(guān)的授權(quán)令。因此忠實(shí)地執(zhí)行憲法與法律是行政機(jī)關(guān)的基本誠(chéng)信義務(wù)。(3)行政相對(duì)人應(yīng)服從行政機(jī)關(guān)依法所進(jìn)行的管理。行政機(jī)關(guān)代表人民行使權(quán)力，其管理的目的在于實(shí)現(xiàn)安全、秩序與正義，行政相對(duì)人理當(dāng)信任行政機(jī)關(guān)，服從其依法做出的行政決定，這是行政相對(duì)人應(yīng)履行的基本誠(chéng)信義務(wù)。(4)行政機(jī)關(guān)和相對(duì)人意思表不明確、真實(shí)。(5)行政機(jī)關(guān)和相對(duì)皆應(yīng)言而有信，不出爾反爾。(6)行政機(jī)關(guān)的行政決定應(yīng)該公平合理。

(二)行政法對(duì)政府信用制度的規(guī)范作用

    行政法在規(guī)范政府信用的活動(dòng)中誠(chéng)信原則具體化為法律優(yōu)先原則、法律保留原則、禁止過度原則、信賴保護(hù)原則、行政公開原則、行政效率原則。

1.法律優(yōu)先原則，一切行政活動(dòng)都不得與法律相抵觸，行政機(jī)關(guān)應(yīng)受現(xiàn)行有效法律

的約束，遵守法律的規(guī)定，對(duì)現(xiàn)行有效的法律予以適用(強(qiáng)制適用)。因?yàn)榉墒侨嗣褚庵镜姆从?，“法律為?guó)家意思中法律效力最強(qiáng)者”、“以法律形式表不之國(guó)家意思，優(yōu)先于任何國(guó)家意思表不”。根據(jù)政府與人民憲法上的委托關(guān)系，法律優(yōu)先實(shí)質(zhì)上是要求行政機(jī)關(guān)不得違反委托人的指令，這正是行政機(jī)關(guān)的誠(chéng)信義務(wù)，也是政府信用最重要的表現(xiàn)。

2.法律保留原則。對(duì)于影響人民自由權(quán)利的重要事項(xiàng)，沒有法律的明確授權(quán)，行政機(jī)關(guān)不能合法地作為行政行為。法律優(yōu)先原則是消極的依法行政，要求行政機(jī)關(guān)不得違背現(xiàn)有法律;而法律保留原則是積極的依法行政，要求行政機(jī)關(guān)對(duì)關(guān)系人民自由權(quán)利的重要事項(xiàng)，必須有法律的授權(quán)方可為之。法律保留原則的實(shí)質(zhì)是政府權(quán)力有限，非謀取人民的福利，行政機(jī)關(guān)不得有超越法律權(quán)限的行為，這顯然也是政治委托關(guān)系中的一項(xiàng)基本誠(chéng)信義務(wù)，是實(shí)現(xiàn)政府信用的保障。

3.禁止過度原則。也稱比例原則，是指行政機(jī)關(guān)在作出行政決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)全而權(quán)衡公益與私益，采取對(duì)公民權(quán)益造成限制或損害最小的行政行為，并且使行政行為造成的損害與所追求的行政日的相適應(yīng)。禁止濫用原則即是為了防止行政機(jī)關(guān)濫用權(quán)力，也是對(duì)行政機(jī)關(guān)審填善意行使權(quán)力的要求。

4.信賴保護(hù)原則。信賴保護(hù)原則肇始于德國(guó)行政法院判決，后經(jīng)日本及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的效仿、繼受與發(fā)展，現(xiàn)已成人陸法系行政法的一般原則。行政機(jī)關(guān)應(yīng)保護(hù)行政相對(duì)人正當(dāng)合理的信賴?yán)?，在相?duì)人因信賴其行為而遭受損失時(shí)，應(yīng)給予利益上的補(bǔ)償。在行政法上，信賴保護(hù)原則主要表現(xiàn)為行政立法的不溯及既往以及違法行政行為撤銷的限制。信賴保護(hù)原則實(shí)際上是對(duì)相對(duì)人的主觀權(quán)利和無過錯(cuò)取得的既得利益的俘重和保護(hù)，是防止行政機(jī)關(guān)違背誠(chéng)信義務(wù)，建立和保護(hù)公民對(duì)行政機(jī)關(guān)的信賴的必然要求，信賴保護(hù)原則的實(shí)現(xiàn)也是保障政府信用的有效途徑。

5.行政公開原則。行政機(jī)關(guān)除了維護(hù)國(guó)家安全、保障行政效率以及保護(hù)個(gè)人隱私商業(yè)秘密外，一切行政活動(dòng)均應(yīng)向人民公開。行政公開的目的，是為了保障人民對(duì)行政的了解權(quán)，防止行敗，避免政府最終走向失信。為了適應(yīng)現(xiàn)代民主政治發(fā)展的趨勢(shì)，維護(hù)政府的信用形象，政務(wù)公開制度在世界各國(guó)普遍發(fā)展起來。

6.行政效率原則。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)、高效地履行職責(zé)，這是人民對(duì)行政機(jī)關(guān)設(shè)定的基本誠(chéng)信義務(wù)。    在我國(guó)，由于法律實(shí)證主義盛行，對(duì)某一“原則”，無論其如何重要.若法律無明文規(guī)定中‘國(guó)的行政官員與法官也絕不會(huì)將其當(dāng)作“法”。因此作為行政法最基本原則的誠(chéng)信原則，欲在我國(guó)取得“法律原則”的地位，必須在行政法律中予以明確宣不。

根據(jù)誠(chéng)信原則及其具體化的六大原則，行政法可以通過一系列的制度安排，如行政立法制度、政務(wù)公開制度、行政合同制度、監(jiān)督審查制度、行政責(zé)任制度等，來構(gòu)筑我國(guó)的政府信用制度。

    三、政府信用制度與經(jīng)濟(jì)法

(一)民商法與經(jīng)濟(jì)法對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)信用制度的不同功能

    在當(dāng)今法律體系中，與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)聯(lián)系最為密切的法律部門莫過于民商法和經(jīng)濟(jì)法。在構(gòu)建和保障市場(chǎng)信用機(jī)制方面，民商法和經(jīng)濟(jì)法都發(fā)揮著不可或缺的作用。通過對(duì)信用法律機(jī)制問題的考察，可以從一個(gè)側(cè)而透視經(jīng)濟(jì)法與民商法的關(guān)系，也可以進(jìn)一步印證經(jīng)濟(jì)法具有不可林代的功能。我國(guó)在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系中往往較多地強(qiáng)調(diào)民商法的作用，但民商法搞了那么多年，市場(chǎng)信用狀況并不理想，一個(gè)很重要的原因在于缺乏系統(tǒng)規(guī)定政府經(jīng)濟(jì)管理行為的經(jīng)濟(jì)公法制度。這句話很值得我們深思，可見，任何一種法律制度都存在著必要性和不可替代的功能，實(shí)現(xiàn)部門法之間的功能整合是法學(xué)研究的使命。

(二)經(jīng)濟(jì)法的功能及對(duì)構(gòu)筑政府信用制度的意義

國(guó)家權(quán)利不會(huì)自發(fā)地運(yùn)行和生效，它必須由具體的政權(quán)機(jī)構(gòu)和政府公務(wù)人員來執(zhí)行，無論是各個(gè)政權(quán)機(jī)構(gòu)還是組成他們的公務(wù)人員，均有區(qū)別于社會(huì)公眾利益的自身利益。當(dāng)國(guó)家權(quán)力執(zhí)行者的自身利益與社會(huì)公眾利益發(fā)生沖突時(shí)，權(quán)力執(zhí)行者將自身利益從社會(huì)公眾利益中分離出來并帶入國(guó)家權(quán)力之中便造成國(guó)家權(quán)利的異化，這是產(chǎn)生政府失信的根源。

行政機(jī)關(guān)最大量的工作是依法管理國(guó)民經(jīng)濟(jì)，作為“經(jīng)濟(jì)公法”的經(jīng)濟(jì)法，以規(guī)范國(guó)家經(jīng)濟(jì)管理權(quán)力的運(yùn)行為己任，其調(diào)整對(duì)象是一種“經(jīng)濟(jì)行政管理關(guān)系”，這種關(guān)系的一方主體是行使經(jīng)濟(jì)管理權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，另一方是被管理的經(jīng)濟(jì)主體。一方面，經(jīng)濟(jì)法是經(jīng)濟(jì)主體有效抵制政府非法干預(yù)的根據(jù)和手段，凡是沒有法律明確授權(quán)的政府行為，各經(jīng)濟(jì)卞體可以拒絕二另一方面，由于經(jīng)濟(jì)主體的行為以自利為動(dòng)機(jī)，經(jīng)濟(jì)法就是對(duì)自利行為進(jìn)行法律管制的準(zhǔn)則。

國(guó)家對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的干預(yù)集體現(xiàn)在宏觀調(diào)控、市場(chǎng)規(guī)制及環(huán)境保護(hù)、國(guó)土資源、國(guó)有資產(chǎn)管理三個(gè)方而，達(dá)到規(guī)范經(jīng)濟(jì)管理權(quán)力運(yùn)行的日的。從一定意義上來說，經(jīng)濟(jì)法是政府對(duì)市場(chǎng)主體所作出的一種承諾:政府行為烙守規(guī)則，規(guī)則具有相對(duì)穩(wěn)定性。經(jīng)濟(jì)法的理想是保障政府的經(jīng)濟(jì)干預(yù)活動(dòng)穩(wěn)定、連續(xù)、透明、合乎程序恪守界限。這樣的政府是一個(gè)理性的政府、法治的政

府、守信用的政府。經(jīng)濟(jì)法功能是建立政府對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)機(jī)制，樹立政府的經(jīng)濟(jì)權(quán)威。經(jīng)濟(jì)法存在的主要價(jià)值在于通過實(shí)體規(guī)范的約束，避免或減少政府行為的任意性，塑造一個(gè)守信用的法治政府。

四、政府信用制度的法律調(diào)整

(一)經(jīng)濟(jì)法與行政法的關(guān)系

現(xiàn)代國(guó)家為了社會(huì)的全而進(jìn)步和人民福社的不斷提升，對(duì)社會(huì)生活的各個(gè)方面實(shí)施管理，其主要職能早已不限于以暴力來維持治安和抵御侵略，對(duì)于行政的具體社會(huì)經(jīng)濟(jì)內(nèi)容，行政法不可能也不必要一并囊括，它所應(yīng)當(dāng)充分關(guān)注的只是行政組織及其權(quán)力設(shè)置、行使、制約和監(jiān)督。因此學(xué)者稱“行政法學(xué)家一般不重視行政法分則的研究，而讓給當(dāng)代興起的新興學(xué)科進(jìn)行深入的研究。當(dāng)現(xiàn)代行政法本起源于對(duì)行政權(quán)力的控制，以保護(hù)國(guó)民不因權(quán)力濫用而遭受損失，諸如關(guān)于各行各業(yè)的行政管理的法，既然行政法學(xué)一般不予研究，則其不必再歸于行政法的范疇。隨著法律對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整不斷精細(xì)和技術(shù)化，行政法中對(duì)“事”管理的本屬特別行政法的內(nèi)容已經(jīng)、正在或?qū)⒁只鋈ィ蔀閷ｉT的法律部門或其他法律門類的組成部分，如經(jīng)濟(jì)法、衛(wèi)生法、軍事法、公安法、教育法等，行政法最終將純化為政府的組織人事和行政救濟(jì)法。當(dāng)然不能認(rèn)為經(jīng)濟(jì)法是因?yàn)樾姓òl(fā)生分化才得以成立的，因?yàn)樾姓ū举|(zhì)上是限制政府濫用權(quán)利之法，無論在英國(guó)或法國(guó)，它都是資產(chǎn)階級(jí)革命以后以判例形式逐漸發(fā)展起來的，本來就不關(guān)注行政行為的具體社會(huì)經(jīng)濟(jì)內(nèi)容，經(jīng)濟(jì)法部門的形成與行政法本身的發(fā)展之間并無邏輯聯(lián)系。經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容和范困不限于經(jīng)濟(jì)行政，它還包括反壟斷法、制定和執(zhí)行產(chǎn)業(yè)政策、貨幣和金融調(diào)控、政府參與市場(chǎng)活動(dòng)等歷來不屬于行政法范疇的內(nèi)容。張尚教授所著《行政法教程》，提出下述觀點(diǎn):“在我國(guó)，政府上作的法制建設(shè)，主要是同我國(guó)社會(huì)主義法律體系中的兩人法律部門緊密相關(guān)的，這就是經(jīng)濟(jì)法和行政法。當(dāng)然，經(jīng)濟(jì)法，除它的一個(gè)人的分支——經(jīng)濟(jì)行政法是同政府上作密切相關(guān)的以外，它還有另外的一些內(nèi)容而行政法，包括它的同經(jīng)濟(jì)法交義的一個(gè)人的分支——經(jīng)濟(jì)行政法在內(nèi)，則全部是同政府上作密切相關(guān)的?？傊訌?qiáng)政府上作的法制建設(shè)，在我國(guó)，主要就是要人力發(fā)展經(jīng)濟(jì)法和行政法。

(二)經(jīng)濟(jì)法與行政法分工互動(dòng)實(shí)現(xiàn)對(duì)政府信用制度的法律調(diào)整

    發(fā)揮經(jīng)濟(jì)法與行政法的雙重作用構(gòu)筑政府信用制度，主要就政府的經(jīng)濟(jì)管理職能而言。經(jīng)濟(jì)法與行政法的聯(lián)系在于經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系，有些也具有行政關(guān)系性質(zhì)，必要時(shí)也要采用行政手段。它們的區(qū)別在于經(jīng)濟(jì)法所調(diào)整的經(jīng)濟(jì)關(guān)系本質(zhì)上是一種物質(zhì)利益關(guān)系，是物質(zhì)利益實(shí)體的管理性質(zhì)關(guān)系，不是行政管理關(guān)系。經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系的卞體雖然是管理者和被管理者，但都是經(jīng)濟(jì)權(quán)利主體和經(jīng)濟(jì)義務(wù)主體，都依法有經(jīng)濟(jì)權(quán)利及承擔(dān)經(jīng)濟(jì)義務(wù)。經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系追求的是一定的經(jīng)濟(jì)中的和經(jīng)濟(jì)效益，遵循的是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律，不能單純體現(xiàn)行政機(jī)關(guān)和行政首長(zhǎng)的意志和意圖。經(jīng)濟(jì)法主要運(yùn)用經(jīng)濟(jì)手段，但也以行政手段為輔。

1.實(shí)體和程序的分工互動(dòng)。在政府控制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的過程中法律又是如何控制政府行政行為的呢?這中間存在著雙重控制關(guān)系。政府統(tǒng)制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，這是經(jīng)濟(jì)法的任務(wù)，主要的是控制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，保障經(jīng)濟(jì)秩序;行政法的任務(wù)是控制政府行政行為.主要目的是控制行政權(quán)力，保障經(jīng)濟(jì)自由。當(dāng)然兩種任務(wù)不是截然分離的，而是相互滲透、有機(jī)運(yùn)行的。強(qiáng)調(diào)政府干預(yù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)走向法治化，就是要把政府干預(yù)ili場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過程中的每一個(gè)行政機(jī)關(guān)、行政行為(包括抽象行政行為和具體行政行為)和行政環(huán)節(jié)都納入法治化軌道，在該目標(biāo)取得后，經(jīng)濟(jì)行政行為將完成由患意行政向法治行政的轉(zhuǎn)變。因此可以認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)法和行政法的關(guān)系是:實(shí)體(經(jīng)濟(jì)法)和程序(行政法)的分上。在政府通過經(jīng)濟(jì)法控制經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的領(lǐng)域中，經(jīng)濟(jì)法主要是以實(shí)體法規(guī)范(授予行政權(quán)力)的方式實(shí)現(xiàn)政府控制經(jīng)濟(jì)生活的目標(biāo)，行政法主要是以行政法規(guī)范(設(shè)定行政行為的程序)的方式實(shí)現(xiàn)政府控制經(jīng)濟(jì)生活的目標(biāo)。

2.調(diào)整方式的配合。行政法是以強(qiáng)制性干預(yù)為特點(diǎn)，它不僅表現(xiàn)為對(duì)治安對(duì)象、納稅對(duì)象等相對(duì)人的強(qiáng)制，現(xiàn)代行政法更多地表現(xiàn)為對(duì)行政主體的強(qiáng)制。經(jīng)濟(jì)法是以政策性平衡為特點(diǎn)的，它一方面保障社會(huì)公共利益，另一方面要保護(hù)經(jīng)濟(jì)主體的權(quán)利，因而不采取傳統(tǒng)公法的強(qiáng)制性干預(yù)，也不采取傳統(tǒng)私法的自治性調(diào)節(jié)，而是將兩種調(diào)整方式有機(jī)結(jié)合起來，產(chǎn)生政策性平衡。西方法律社會(huì)化或“社會(huì)本位”就是法律的政策平衡原理在西方的具體表現(xiàn)。政策性平衡的調(diào)整方式表現(xiàn)在法律內(nèi)容上，就是政策(國(guó)家意志)對(duì)于公理(社會(huì)習(xí)貫)的修正

3.以不同的價(jià)值取向達(dá)到最終日的的一致。法的根本目的在于正義的實(shí)現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)法與行政法也不例外。追求經(jīng)濟(jì)法制度正義與追求行政法程序正義，是經(jīng)濟(jì)法與行政法不同的正義價(jià)值取向。作為以社會(huì)為本位的法，經(jīng)濟(jì)法保障政府對(duì)ili場(chǎng)弊端的控制，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)生活的秩序價(jià)值。行政法是以國(guó)家本位卞義為基礎(chǔ)，行政法控制行政權(quán)力的濫用，以一種有效的方式來監(jiān)督權(quán)力的行使，保

障政府經(jīng)濟(jì)控制的適度，確保經(jīng)濟(jì)生活的自由價(jià)值。兩者以不同的價(jià)值取向統(tǒng)一與同一目的，即通過實(shí)現(xiàn)法的正義來保障經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展。

【參考文獻(xiàn)】

[1]吳敬璉.信用建設(shè)政府為先——行政管理體制改革應(yīng)重振‘政府信用”[EB/OL].新華網(wǎng), http ; //news.xinhnanet.com/newscenter/2003-03/09/content 766859.htm.

[2]陳仲模.行政法之般法律原則「M].臺(tái)北:三民書局,1997.

[3]刁榮華.現(xiàn)代民法基本問題[M].臺(tái)北:漢林出版社,1981.

[4]羅豪才.行政法學(xué)「M]北京北京人學(xué)出版社 , 2001.

[5]陳敏.行政法總論[M].臺(tái)北三民書局,1999.

[6]馮彥君.信用機(jī)制的法律建構(gòu)與保障[C].第to屆經(jīng)濟(jì)法理論研討會(huì)論文集.湖南人學(xué)法學(xué)院，2002.

[7]盧陽春.wTo與我國(guó)信用制度的建設(shè)fJ7.則經(jīng)科學(xué),2002（1）118-121.