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Abstract: The effect of construction project by the topography, geology, hydrology, weather and other natural conditions, complicated construction conditions, may cause the engineering design of ill-considered or inconsistent with the actual situation, may also be caused by defects in the construction contract, to fulfill the contract bring the uncertainty risk, leading to claims difficult to avoid. The contractor to the employer’s claims made about friends of their own views.
Key words: construction engineering; construction; contract claim
中圖分類號(hào):TU723.1
建筑工程施工合同索賠是在合同履行過程中,無過錯(cuò)的一方要求存在過錯(cuò)的一方承擔(dān)責(zé)任的情況。承包人在建設(shè)工程實(shí)施過程中根據(jù)合同及法律規(guī)定,對(duì)并非由于自己的過錯(cuò)(應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)),而是屬于發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的情況所造成的實(shí)際損失,通過一定的合法程序,根據(jù)提供的有關(guān)證據(jù)向發(fā)包人提出請(qǐng)求給予補(bǔ)償?shù)囊?。施工合同索賠包括經(jīng)濟(jì)索賠和工期索賠兩種情況。在工程實(shí)踐中,承包人可以向發(fā)包人索賠,發(fā)包人也可以向承包人索賠。由于承包人向發(fā)包人索賠的發(fā)生率較高,而且承包人的索賠處理較難,因而成為業(yè)內(nèi)人士關(guān)注的焦點(diǎn)。人們常把索賠理解成承包人對(duì)發(fā)包人的一種損失要求補(bǔ)償,而把發(fā)包人對(duì)承包人的索賠稱為反索賠。
一、施工合同索賠情形
1、經(jīng)濟(jì)索賠情形
經(jīng)濟(jì)索賠的情形有三種:甲方原因、工程變更、甲方風(fēng)險(xiǎn)。
按照《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2007版)》規(guī)定,甲方原因包括:拖延供圖紙、甲供料拖延不符、基準(zhǔn)資料錯(cuò)誤、因發(fā)包人原因?qū)е碌臅和J┕?、拖延預(yù)付款進(jìn)度款、發(fā)包人造成工期延誤的其他原因、發(fā)包人原因造成缺陷、工程及材料重新檢查合格、補(bǔ)救發(fā)包人原因造成的缺陷。除了這些情形外,只要依據(jù)合同、法律或者慣例規(guī)定,發(fā)包人未盡到義務(wù)或可以歸責(zé)于發(fā)包人,均可以視為甲方原因。
工程變更目前尚無統(tǒng)一的定義。通常指承包人為完成工程依據(jù)合同約定對(duì)工程及其實(shí)施方式所做出的改變。
甲方風(fēng)險(xiǎn)指非甲方原因造成的合同約定應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)因此造成費(fèi)用的風(fēng)險(xiǎn)。按照《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件(2007版)》規(guī)定,甲方風(fēng)險(xiǎn)包括:化石和文物、監(jiān)理指示延誤或錯(cuò)誤、不利地下條件。不利地下條件是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包人不能預(yù)見的不利的水文、地質(zhì)、化石等地下條件。不論是招標(biāo)文件、圖紙、勘測(cè)資料中描述失實(shí)的,或者是根本未提及的,一般都是有經(jīng)驗(yàn)的承包人難以預(yù)料的。
2、工期索賠情形
除經(jīng)濟(jì)索賠中提到的三種情形外,還有:自然風(fēng)險(xiǎn)、第三方風(fēng)險(xiǎn)。
自然風(fēng)險(xiǎn)一般是在施工過程中發(fā)生不可抗力因素、異常惡劣的氣候條件、地震、臺(tái)風(fēng)、暴雨、高溫酷暑或暴雪冰凍災(zāi)害導(dǎo)致工期拖延的,承包人有權(quán)要求順延工期。
第三方原因是在施工中發(fā)生不可歸責(zé)于承包人和發(fā)包人的意外事件而導(dǎo)致工程延誤的情況。
工期索賠的關(guān)鍵是看延誤事件是否在關(guān)鍵線路上,只有在關(guān)鍵線路上才可以要求順延工期。
二、施工合同索賠策略
1、簽約前應(yīng)注意的事項(xiàng)
在合同簽訂階段,承包人應(yīng)認(rèn)真分析和對(duì)待合同文件,為后續(xù)的合同索賠創(chuàng)造條件。承包人在簽訂合同期間應(yīng)認(rèn)真研究招標(biāo)文件,仔細(xì)勘察施工現(xiàn)場(chǎng),分析招標(biāo)文件中的缺陷,探索可能索賠的機(jī)會(huì),為索賠成功埋下伏筆,準(zhǔn)備依據(jù)。
2、索賠的時(shí)效
在合同履行期間,承包人還要注意索賠時(shí)效。施工合同時(shí)效是指在合同履行過程中,索賠方在索賠事件發(fā)生后的約定期限內(nèi)不行使索賠權(quán)的,視為放棄索賠權(quán)利。承包人的合同索賠只有在索賠時(shí)效內(nèi)才是有效的。
當(dāng)發(fā)生索賠事項(xiàng)時(shí),承包人應(yīng)盡快請(qǐng)監(jiān)理工程師到達(dá)出事現(xiàn)場(chǎng),并請(qǐng)其做出書面指示。同時(shí),對(duì)擬提出的索賠事件過程進(jìn)行錄像或詳細(xì)記錄,作為索賠的證據(jù)。承包人應(yīng)在合同條款要求的時(shí)限內(nèi)向工程師提交書面索賠通知。最后,要按施工合同索賠程序規(guī)定的時(shí)限報(bào)送索賠證據(jù)資料和索賠要求的其他內(nèi)容。
3、索賠報(bào)告的編寫技巧
要慎用“索賠”二字。當(dāng)發(fā)生索賠事件的時(shí)候,可以不用索賠報(bào)告的形式向業(yè)主索賠,或者在編寫索賠報(bào)告時(shí),盡量不用“索賠”二字,以免引起業(yè)主反感。
當(dāng)必須使用索賠報(bào)告時(shí),也要注意報(bào)告的編寫語氣。文字要簡練、條理要清楚、語氣要中肯。不能過分強(qiáng)調(diào)人為的過錯(cuò),要強(qiáng)調(diào)損失存在的客觀性,并說明這種損失是一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包人無法預(yù)見的,而且已經(jīng)及時(shí)地采取了相應(yīng)的補(bǔ)救措施,但是還是無法避免損失的發(fā)生。
三、收集施工合同索賠證據(jù)
施工合同索賠的證據(jù)資料主要有:招標(biāo)文件、合同文件及附件、施工合同協(xié)議書及附屬文件、往來的書面文件、會(huì)議記錄、批準(zhǔn)的施工進(jìn)度計(jì)劃和實(shí)際進(jìn)度記錄、施工現(xiàn)場(chǎng)工程文件、檢查驗(yàn)收?qǐng)?bào)告和技術(shù)鑒定報(bào)告、工程財(cái)務(wù)文件、現(xiàn)場(chǎng)氣象資料記錄等。
承包人要順利取得施工合同索賠,既要符合實(shí)體要求,也要具備程序要求,二者都需要用上述證據(jù)資料予以證明。因此,索賠證據(jù)既要證明索賠事件的發(fā)生及造成承包人的損失等實(shí)體性問題,還要證明已按規(guī)定的程序提出了索賠。作為承包人,在收集索賠證據(jù)中應(yīng)注意做到以下四個(gè)必須:
1、必須將責(zé)任落實(shí)到具體人
作為承包人的項(xiàng)目部,在保證按時(shí)按質(zhì)完成工程的前提下,工程索賠成功與否,關(guān)系到承包人的費(fèi)用和成本,關(guān)系到承包人的利潤,因此,必須在項(xiàng)目部班子里落實(shí)到具體人具體負(fù)責(zé)。
2、必須按訴訟要求進(jìn)行收集
根據(jù)民事訴訟法的要求,證據(jù)需要具備真實(shí)性、合法性和關(guān)聯(lián)性。而工程索賠如果協(xié)商解決,則成為一個(gè)合同關(guān)系,如果不能協(xié)商解決,則需要通過訴訟或仲裁解決,此時(shí)說服法官或仲裁員必須要有符合法定的證據(jù),因此,在收集證據(jù)時(shí)就應(yīng)當(dāng)立即訴訟。
3、必須貫穿于施工全過程
事實(shí)證明,工程索賠的證據(jù)從簽訂施工合同開始,到工程項(xiàng)目竣工驗(yàn)收合格為止都會(huì)形成,因此,承包人收集工程索賠證據(jù)的工作必須貫穿于整個(gè)施工全過程,并且往往可以與施工過程中資料管理相結(jié)合。
4、必須及時(shí)、完整地收集索賠證據(jù)
有效地收集索賠證據(jù),因施工過程一般比較長,因此,必須在索賠證據(jù)出現(xiàn)的第一時(shí)間及時(shí)、完整地進(jìn)行收集,否則,隨著工程進(jìn)度的深入,這些證據(jù)往往會(huì)消失或改變,或收集成本增大,因此,必須及時(shí)完整地收集索賠證據(jù)。
四、施工合同索賠費(fèi)用計(jì)算
索賠費(fèi)用計(jì)算比較復(fù)雜。通常經(jīng)濟(jì)索賠的計(jì)算方法有總費(fèi)用法、分項(xiàng)法;工期索賠的計(jì)算方法有:網(wǎng)絡(luò)分析法、比例計(jì)算法及其他方法。下面舉一個(gè)案例簡單介紹一下費(fèi)用計(jì)算。
案例:某建筑工程,發(fā)包人與承包人于某年6月2日簽訂了建筑工程施工合同。合同價(jià)為6000萬元(不含稅金),工期為280天,公司管理費(fèi)為10%,其中現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)為公司管理費(fèi)的35%,利潤率為4.5%。在施工過程中,該工程在關(guān)鍵線路上發(fā)生了以下幾個(gè)事件:
1、因發(fā)包人原因,新增一項(xiàng)工程于6月24日至7月3日施工(新增工程造價(jià)為150萬元),另一分項(xiàng)工程的圖紙延供導(dǎo)致承包人于8月15日至8月31日停工。
2、因承包人原因,原計(jì)劃8月6日到場(chǎng)的設(shè)備到8月14日才到場(chǎng)。
3、因天氣原因,連續(xù)多日高溫造成供電緊張,致使該工程所在地于8月1日至8月2日停電。另外,該地于8月10日晨至8月16日晚下了特大暴雨。
案例分析:
1、工期索賠計(jì)算
(1)新增一項(xiàng)工程為發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,應(yīng)批準(zhǔn)的工期順延為10天。(6月24日至7月3日)。
(2)圖紙延供為發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,應(yīng)批準(zhǔn)的工期順延為17天(8月15日至8月31日)。
(3)停電為發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,應(yīng)批準(zhǔn)的工期順延為2天(8月1日至8月2日)。
(4)設(shè)備未到場(chǎng)導(dǎo)致工期延誤為承包人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任,不應(yīng)順延工期。
(5)特大暴雨造成的工期延誤為發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn),因8月10日至8月13日為承包人設(shè)備未到場(chǎng)在先,不可以索賠,故應(yīng)順延工期3天(8月14日至8月16日)。
經(jīng)分析,本案例工期順延為32天。
2、經(jīng)濟(jì)索賠計(jì)算
施工合同價(jià)中利潤為:6000*(4.5/104.5)=258.37(萬元)
施工合同價(jià)中現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)為:(6000-258.37)*(10/110)*35%=182.69(萬元)
施工合同價(jià)中每天的現(xiàn)場(chǎng)管理費(fèi)為:182.69/280=0.65(萬元)
建筑工程施工的合同就是發(fā)包人與承包人為了完成工程建設(shè)的目標(biāo),制定的規(guī)范雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議,是工程建設(shè)中合同當(dāng)事人依據(jù)的最高準(zhǔn)則和依據(jù)。建筑工程的施工內(nèi)容比較多、技術(shù)比較復(fù)雜,受外界影響也比較大,合同簽訂是十分重要的,做好合同管理能夠產(chǎn)生比技術(shù)優(yōu)化更大的經(jīng)濟(jì)效益,因此必須努力做好建筑工程施工的合同管理工作,使工程建設(shè)施工有據(jù)可循,能夠按照工期順利完成建設(shè)。
一、建筑工程施工合同管理中存在的問題
1、合同管理意識(shí)不足
建筑工程施工負(fù)責(zé)人的能力素質(zhì)對(duì)合同管理的影響是極大的,在實(shí)際的工作中,施工負(fù)責(zé)人沒有認(rèn)識(shí)到建筑工程施工中合同管理的重要作用。建筑工程施工中的合同有很多種,但并一定所有的合同都需要被重點(diǎn)關(guān)注,在建筑工程施工中,合同投標(biāo)比較大、風(fēng)險(xiǎn)比較高的合同應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注,分包合同以及擔(dān)保合同、大額度的采購合同等也應(yīng)被列為重點(diǎn)關(guān)注對(duì)象[1]。
2、合同管理的制度不完善
在合同的簽訂到執(zhí)行完會(huì)涉及到很多法律問題,也會(huì)涉及建筑施工技術(shù)部門,如果某一環(huán)節(jié)出現(xiàn)問題會(huì)對(duì)結(jié)果造成極大的影響。合同的管理需要有完善的管理制度作保障。建筑企業(yè)的管理部門比較多,要實(shí)現(xiàn)對(duì)合同的有效管理,就需要調(diào)動(dòng)所有管理部門的工作積極性,根據(jù)實(shí)際施工建設(shè)的情況對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行及時(shí)的調(diào)整。一般情況下,合同是由建筑企業(yè)的下級(jí)管理部門進(jìn)行管理,但是對(duì)于一些合同標(biāo)比較大、風(fēng)險(xiǎn)高、涉及部門多的合同則需要由企業(yè)管理層直接進(jìn)行管理。
3、合同內(nèi)容顯失公平
在目前的建筑工程施工中,合同文件內(nèi)容中存在著合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)不對(duì)等的現(xiàn)象。合同是由發(fā)包人與承包人共同簽訂的,但是合同條款中的大部分都是對(duì)承包人進(jìn)行義務(wù)規(guī)定,對(duì)發(fā)包人的約束內(nèi)容比較少,尤其是涉及發(fā)包人違約、賠償?shù)确矫娴膬?nèi)容不明確,處罰辦法的可行性差,使合同有失公平,在合同執(zhí)行過程中很容易發(fā)生沖突。而且當(dāng)前建筑行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)激烈,不規(guī)范管理的現(xiàn)象比較嚴(yán)重,施工人員的數(shù)量與建設(shè)的規(guī)模不協(xié)調(diào),發(fā)包人成為建筑工程承包中的主體,提出一些不平等的條件,將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商身上[2],而承包商為了自身的利益,會(huì)在施工中出現(xiàn)偷工減料的行為,影響工程的整體質(zhì)量。
4、陰陽合同的現(xiàn)象比較嚴(yán)重
在建筑工程施工合同中,還存在著陰陽合同的問題,一份合同按照相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)簽訂并上交到行政主管部門進(jìn)行備案,是陽合同,而另一份合同則按照實(shí)際的施工情況簽訂,是陰合同。陽合同是根據(jù)法律要求用于報(bào)備,陰合同是在發(fā)包商的要求下對(duì)工程款進(jìn)行降低,轉(zhuǎn)變工程的計(jì)價(jià)方式,降低工程的建設(shè)質(zhì)量,這種陰陽合同嚴(yán)重?fù)p壞了合同的權(quán)威性,不利于建筑市場(chǎng)的正常運(yùn)行,給合同雙方留下一定的隱患。
5、缺乏合同管理人才
當(dāng)前我國建筑工程施工合同管理的人才素質(zhì)能力不高,他們大多是建筑工程技術(shù)出身,對(duì)合同管理中涉及到的經(jīng)濟(jì)、法律、管理等方面的知識(shí)技能了解不夠,不能夠嚴(yán)格按照相關(guān)的合同處理事情,而且沒有建立完善的合同管理機(jī)構(gòu),導(dǎo)致合同管理不到位。
二、建筑工程施工合同管理的有效對(duì)策
1、樹立合同管理意識(shí)
當(dāng)前我國的建筑行業(yè)日益規(guī)范,在建筑工程施工過程中,承包商以及發(fā)包商都應(yīng)加強(qiáng)對(duì)合同管理的認(rèn)識(shí)和重視程度,尤其是承包商要認(rèn)識(shí)到合同管理在整個(gè)工程建設(shè)中的重要作用,樹立合同管理的意識(shí)。在建筑工程施工過程中,施工送單位應(yīng)按照合同要求進(jìn)行施工,禁止利用行政權(quán)力對(duì)合同管理進(jìn)行干預(yù)。承包人是建筑工程的施工主體,應(yīng)保證建筑工程依據(jù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展情況進(jìn)行,使工程順利的開展。
2、建立完善的合同管理制度
在建筑工程施工合同管理工作中,管理的內(nèi)容比較多,需要對(duì)合同的洽談、起草、審核、簽訂、下達(dá)、變更、中止、廢除等進(jìn)行管理[3],這就需要有完善的管理制度為合同管理作保障,使合同管理更加科學(xué)、合理。建立合同的交底制度、責(zé)任劃分以及報(bào)送制度等,促進(jìn)建筑工程施工合同管理取得良好的效果。
3、提高合同管理人員的素質(zhì)能力
合同管理人員的素質(zhì)能力對(duì)于合同管理有著直接的影響,因此應(yīng)努力提高合同管理人員的素質(zhì)能力,選擇優(yōu)秀的合同管理人才,合同管理人員要掌握一定的工程技術(shù)和施工技巧,具備合同擬定以及談判等能力,熟悉財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)以及造價(jià)等方面的知識(shí),加強(qiáng)對(duì)合同管理人員的教育和培訓(xùn),并根據(jù)市場(chǎng)以及建筑企業(yè)的變化情況對(duì)合同管理人員進(jìn)行有針對(duì)性的教育。同時(shí)建立崗位責(zé)任制度,明確合同管理人員的職責(zé)和權(quán)限,建立競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制,提高合同管理人員的工作積極性,對(duì)于工作中表現(xiàn)良好的人員要給予一定的精神和物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì),對(duì)于不按要求工作的要給予懲罰,強(qiáng)化合同管理人員的責(zé)任意識(shí),能夠積極地投入到工程合同管理工作中。
4、對(duì)合同進(jìn)行全過程的動(dòng)態(tài)化管理
在合同管理工作中,要對(duì)合同進(jìn)行全過程動(dòng)態(tài)化的管理,根據(jù)合同約定的標(biāo)的、價(jià)格、數(shù)量等對(duì)保修條款進(jìn)行管理,加強(qiáng)發(fā)包人、承包人以及設(shè)計(jì)、監(jiān)理單位之間的聯(lián)系,有效解決施工過程中出現(xiàn)的各種問題,并嚴(yán)格按照合同中的規(guī)定進(jìn)行工程量的增減,并記錄清楚,避免出現(xiàn)合同糾紛[4]。在施工建設(shè)中,如果出現(xiàn)了工程的承包范圍以及工期的變化,要與原合同的簽訂部門進(jìn)行聯(lián)系,避免聯(lián)系不及時(shí)影響工程變更,進(jìn)而對(duì)工程的清算造成影響,影響企業(yè)的信譽(yù)和形象,使企業(yè)的自身利益受到損害。
5、采用規(guī)范化的合同文本
在簽訂合同的過程中,應(yīng)對(duì)合同進(jìn)行認(rèn)真細(xì)致的檢查,保證合同的全面履行,擬定的合同文本抓奶哥應(yīng)明確合同簽訂的時(shí)間、工程量清單,注重索賠條款的擬定,并保證合同初稿的合法性,明確發(fā)包人與承包人的資格,合同是否符合法律規(guī)定,保證合同條款以及用詞的準(zhǔn)確、齊全。
結(jié)束語
合同管理是建筑工程施工過程中的重要內(nèi)容,也是管理工作的重要組成部分,建筑企業(yè)應(yīng)加強(qiáng)對(duì)工程合同管理的重視程度,樹立合同管理的意識(shí),建立完善的合同管理制度,為合同管理提供科學(xué)的依據(jù),同時(shí)強(qiáng)化合同管理人員的教育培訓(xùn),提高合同管理人員的素質(zhì)能力,采用規(guī)范化的合同文本,使建筑工程施工的合同管理能夠順利的開展。
參考文獻(xiàn)
[1]來偉祥.建筑工程施工合同的特點(diǎn)及規(guī)范管理策略的研究[J].中國新技術(shù)新產(chǎn)品.2011.16(9):164-165.
1、對(duì)建筑施工合同的概述
1、1定義
建筑施工合同是發(fā)包人與承包人就完成具體工程項(xiàng)目的建筑施工而確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。作為建設(shè)工程合同的一種,它與其他合同一樣,在訂立時(shí)應(yīng)遵守自愿、公平、等原則,其標(biāo)的是將設(shè)計(jì)圖紙變?yōu)闈M足功能、質(zhì)量、進(jìn)度、投資等發(fā)包人投資預(yù)期目的的建筑產(chǎn)品。
1、2特點(diǎn)
建設(shè)工程施工合同具有合同標(biāo)的不動(dòng)產(chǎn),受自然條件、地質(zhì)水文條件、社會(huì)條件和人為條件等多方面影響,施工周期長、結(jié)構(gòu)復(fù)雜、體積大、工作量大、用材量大以及合同在履行過程中涉及的主體非常多的特點(diǎn)。
建筑工程簽訂后,合同雙方就形成一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系和法律上的效力。合同規(guī)定雙方在合同實(shí)施過程中的經(jīng)濟(jì)責(zé)任、利益、權(quán)力和義務(wù),雙方就必須嚴(yán)格遵守,嚴(yán)格履行,不應(yīng)違反。但從根本來說,合同雙方的利益是不一致的,容易導(dǎo)致工程建設(shè)過程中的利益沖突,造成在工程施工和管理中雙方行為的不一致,不協(xié)調(diào)和矛盾。
2、施工合同管理存在的主要問題
2、1合同意識(shí)不強(qiáng)
施工企業(yè)合同意識(shí)淡薄,不嚴(yán)格按合同辦事。出現(xiàn)問題后不能按依照合同辦事,而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào),即便是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。
2、2合同管理疏散
表現(xiàn)在不設(shè)立合同管理部門,缺乏專業(yè)的合同管理人才。大多數(shù)項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)都未設(shè)立合同管理部門,缺乏可行的有效的動(dòng)態(tài)合同管理制度和具體的操作流程,不能對(duì)工程進(jìn)行及時(shí)的跟蹤和有效的動(dòng)態(tài)合同管理。合同管理是高智力型的,涉及全局的,又是專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)、極為復(fù)雜的管理工作,對(duì)合同管理人員的素質(zhì)要求很高。管理人才的缺乏極大的影響了我國的施工企業(yè)合同管理水平的提高。
2、3違規(guī)合同的問題
“違規(guī)合同”是指發(fā)包人在有形建筑市場(chǎng)通過公開招標(biāo)選擇承包人,并按照招標(biāo)文件及中標(biāo)通知書要求,與中標(biāo)承包人簽訂施工合同,俗稱“正式合同”;在有形建筑市場(chǎng)以外,另行與承包人簽訂一份合同書或補(bǔ)充協(xié)議,該合同未經(jīng)建設(shè)行政主管部門審查備案,但在實(shí)際施工活動(dòng)中被雙方認(rèn)可,即所謂的“非正式合同”。各種“違規(guī)合同”盡管表現(xiàn)形式各異,但歸納起來“陰合同”主要在以下幾方面與“陽合同”存在明顯差異:發(fā)包人利用自己在建設(shè)工程發(fā)包中的主導(dǎo)地位,將自身的一些風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包人身上。
2、4合同索賠難實(shí)現(xiàn)
由于社會(huì)條件,自然環(huán)境的變化,公路業(yè)是一個(gè)索賠多發(fā)的行業(yè)。索賠是合同和法律賦予受損者的權(quán)利,也是合同缺陷的補(bǔ)充,其實(shí)質(zhì)是承發(fā)包雙方承擔(dān)工程風(fēng)險(xiǎn)比例的再分配。對(duì)于承包人來講工程索賠是一種保護(hù)自己正當(dāng)權(quán)益、彌補(bǔ)工程損失的有效手段。而由于公路市場(chǎng)行政干預(yù)過多,給索賠工作造成了許多干擾因素,導(dǎo)致合同索賠難以進(jìn)行,承包人往往是受損害者。
3、規(guī)范施工合同管理的對(duì)策與建議
3、1注意工程合同的談判與簽約
簽訂建筑工程施工合同,應(yīng)仔細(xì)閱讀使用的合同文本,掌握有關(guān)公路工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。細(xì)心研究合同條款,要結(jié)合項(xiàng)目特點(diǎn)和當(dāng)事人自身情況,設(shè)想在履行中可能出現(xiàn)的問題,事先提出解決的措施。合同條款用詞要準(zhǔn)確,發(fā)包人和承包人的義務(wù)責(zé)任、權(quán)利要寫清楚,切不要因準(zhǔn)備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞,給合同履行帶來困難,使施工單位合法權(quán)益蒙受損失。
3、2應(yīng)建立以合同管理為核心的組織機(jī)構(gòu)
發(fā)包人與承包人都應(yīng)加強(qiáng)合同法律意識(shí)和合同管理意識(shí),設(shè)立各自專門的合同管理機(jī)構(gòu),重視培養(yǎng)專業(yè)的合同管理人才,建立嚴(yán)格的施工合同管理工作制度,逐步建立以合同管理為核心的組織機(jī)構(gòu)。雙方在簽訂施工合同過程中,都要對(duì)合同合法性、嚴(yán)密性進(jìn)行認(rèn)真審查,減少簽訂合同時(shí)產(chǎn)生糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),使合同管理貫穿于合同簽訂前后和施工管理的全過程中,以保證合同的全面履行。
3、3執(zhí)行落實(shí)合同應(yīng)注意的要點(diǎn)
必須協(xié)調(diào)和處理好各方面的關(guān)系,使相關(guān)的合同和合同規(guī)定的各工程活動(dòng)之間不相矛盾,以保證工程有秩序,按計(jì)劃地實(shí)施;加強(qiáng)對(duì)施工合同的監(jiān)督和跟蹤,按專用條款約定的時(shí)間做好增減、變更項(xiàng)目工程量的確認(rèn)簽證工作,特別是隱蔽工程驗(yàn)收簽證,涉及工期、費(fèi)用記錄要記錄清楚,減少因各種原因引起的糾紛,以保證工程建設(shè)的順利進(jìn)行。嚴(yán)格遵守工程合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、期限、價(jià)格,進(jìn)行保修條款的履行管理;做好工程簽證,記錄、協(xié)議、補(bǔ)充合同、備忘錄、函件、圖表等整理保存工作;應(yīng)用現(xiàn)代化管理手段,建立和利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò),監(jiān)控合同的履行情況,運(yùn)用法律的手段,保證工程項(xiàng)目的質(zhì)量、投資、工期、安全按計(jì)劃實(shí)現(xiàn)。
3、4加強(qiáng)施工合同索賠管理
在激烈競(jìng)爭(zhēng)的建筑市場(chǎng)上做好風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)、控制與轉(zhuǎn)移工作可使風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的概率和導(dǎo)致的損失降到最低程度。合同中引入工程擔(dān)保制度,可適當(dāng)轉(zhuǎn)移合同當(dāng)事人的風(fēng)險(xiǎn)。施工合同是索賠的依據(jù),索賠則是合同管理的延續(xù),是解決承發(fā)包雙方合同糾紛的特殊方法,也是制約合同雙方認(rèn)真履約的強(qiáng)有力的約束手段,合同管理索賠應(yīng)注意:在簽訂合同前要充分考慮各種不利因素,為合同履行時(shí)制造索賠機(jī)會(huì);明確合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù),預(yù)測(cè)合同風(fēng)險(xiǎn),分析合同變更和索賠的可能性,采取最有效的合同管理策略和索賠策略;在合同整個(gè)履行過程中,要隨時(shí)結(jié)合施工現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況,結(jié)合法律法規(guī)進(jìn)行分析研究,以合理履行合同,保護(hù)好自己的合法權(quán)益,盡量營造良好的合同管理法律氛圍。
4、結(jié)語
合同履行作為建筑工程施工中質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、造價(jià)控制的重要環(huán)節(jié),在施工合同履行過程中,應(yīng)采取積極主動(dòng)管理,組織項(xiàng)目管理人員學(xué)習(xí)合同條文,熟悉合同中的主要內(nèi)容,工程范圍,責(zé)任、權(quán)力與義務(wù),分析各種違約行為,按照工程施工合同規(guī)定的全部條款內(nèi)容完全履行,促進(jìn)工程保質(zhì)保量地完成。
參考文獻(xiàn)
建筑工程施工合同是發(fā)包人和承包人為完成商定的建筑安裝工程, 明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的合同, 它是承包人在工程施工過程中的最高準(zhǔn)則,工程施工中的所有活動(dòng)都是為了履行合同內(nèi)容, 因此, 做好施工合同管理工作, 具有重要的意義。
一、當(dāng)前建筑工程施工合同中存在的問題
在工程建設(shè)領(lǐng)域內(nèi), 業(yè)主通過招標(biāo)選擇施工單位, 并和中標(biāo)單位簽訂承包合同, 承包人通過履行施工合同來實(shí)現(xiàn)業(yè)主的投資意圖。正確的合同管理在工程中發(fā)揮了積極的作用, 對(duì)三大控制( 即進(jìn)度控制、質(zhì)量控制和成本控制), 尤其是對(duì)投資控制具有特別重要的作用。目前, 我國的工程施工合同本身還存在一些薄弱的環(huán)節(jié), 給施工合同管理帶來一定的困難。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:其一, 不少項(xiàng)目簽訂的承包合同非常簡單, 不采用標(biāo)準(zhǔn)的合同文本, 使得不少合同不符合標(biāo)準(zhǔn)合同要求, 更不符合國際上通行的合同文的要求;對(duì)一些重要的合同條款, 簽約雙方可能還有分歧但在外界的壓力下草率簽訂合同, 為日后產(chǎn)生合同糾紛埋下隱患。其二, 簽約的雙方都不認(rèn)真執(zhí)行合同, 隨意修改合同, 或違背合同規(guī)定, 或?qū)贤?guī)定打折扣。如發(fā)包方不按合同規(guī)定按時(shí)、足額支付工程款, 有的業(yè)主長期拖欠工程款; 而承包方往往既不采取索賠措施, 也不敢擅自停工, 致使施工承包合同半用半廢, 對(duì)合同雙方都不能起到約束的作用。其三, 在合同執(zhí)行過程中產(chǎn)生合同糾紛時(shí), 合同雙方首先采用的解決方式不是按照國際慣例請(qǐng)監(jiān)理工程師對(duì)爭(zhēng)議做出公正的決定并執(zhí)行這個(gè)決定, 而是想方設(shè)法用行政手段解決, 往往致使合同爭(zhēng)議復(fù)雜化;其四, 業(yè)主對(duì)某些專業(yè)工程指定分包單位, 在管理和撥付進(jìn)度款等方面均按指定分包商對(duì)待, 但要求總包單位和這些分包單位簽訂分包合同。在法律上, 這些分包單位是普通分包商, 對(duì)這些分包商出現(xiàn)的違反合同的行為, 總包單位難以約束。
二、加強(qiáng)施工合同管理的有效途徑
隨著我國建筑市場(chǎng)不斷完善和規(guī)范, 合同必將成為維系發(fā)、承包雙方的重要法律依據(jù), 因此必須加強(qiáng)施工承包合同的管理。筆者經(jīng)過多年實(shí)踐, 認(rèn)為可從以下幾個(gè)方面加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理:
(一)應(yīng)采用規(guī)范的《建筑工程施工合同》文本
建筑工程合同是一種雙務(wù)有償合同, 具有金額大、履約時(shí)間長、涉及面廣等特點(diǎn)?!督ㄖこ淌┕ず贤返暮贤谋緝?nèi)容全面、依據(jù)充分、定義嚴(yán)謹(jǐn)、格式合理, 具有一定的先進(jìn)性和較強(qiáng)的適用性。采用《建筑工程施工合同》規(guī)范文本, 有利于雙方減少合同糾紛, 能確保工程的順利實(shí)施。隨著我國加入WTO, 建設(shè)單位和企業(yè)應(yīng)盡快熟悉并適應(yīng)國際工程管理的需要, 按國際慣例規(guī)范工程管理行為, 采用規(guī)范合同文本, 這對(duì)建筑企業(yè)提高國際市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)能力和生存能力有積極的作用。應(yīng)注意的是, 訂立合同時(shí)應(yīng)對(duì)專用條款的簽訂, 根據(jù)建設(shè)條件和有關(guān)的法律法規(guī)認(rèn)真斟酌, 這是訂立合同的核心。
(二)要做好合同管理的基礎(chǔ)工作
合同管理的基礎(chǔ)工作主要是了解國家政策和行業(yè)規(guī)定, 收集齊全設(shè)備和原材料的價(jià)格信息, 深入市場(chǎng)了解和具體項(xiàng)目相關(guān)的技術(shù), 及時(shí)掌握參與工程建設(shè)各方的情況。這些工作是長期性的, 但也是非常重要的。沒有扎實(shí)的基礎(chǔ)工作, 施工合同管理是不能成功的。
(三)把合同管理納入法制管理的軌道
在建設(shè)領(lǐng)域內(nèi)要進(jìn)一步引入法制機(jī)制, 認(rèn)真執(zhí)行《招標(biāo)投標(biāo)法》和《合同法》等法律、法規(guī), 對(duì)違反合同的行為, 不管他是合同的哪一方, 都應(yīng)依法接受處罰, 從而把合同管理納入法制管理的軌道。
三、在加強(qiáng)施工合同管理過程中的一些實(shí)際做法
(一)合理進(jìn)行分包
在簽訂主承包合同時(shí), 要通盤考慮, 用分包方式把非自己專長的工程或風(fēng)險(xiǎn)大的工程部分分包出去, 使自己能集中精力做好總承包的合同管理工作, 并完成自己承擔(dān)的主體工程部分的施工, 以確保整個(gè)工程項(xiàng)目按時(shí)保質(zhì)地建成,取得預(yù)期的經(jīng)濟(jì)效益。
(二) 在施工“三控制”中首先要抓進(jìn)度
在施工合同管理工作中, 人們都熟知要抓好施工進(jìn)度、施工質(zhì)量和成本管理。在這三控制中, 承包商在施工中尤應(yīng)特別注意進(jìn)度控制, 使施工進(jìn)程嚴(yán)格地按計(jì)劃進(jìn)度進(jìn)行, 防止工期延誤。施工進(jìn)度的管理, 其重要性不僅在于使工程項(xiàng)目按計(jì)劃日期建成投產(chǎn), 更在于它對(duì)施工質(zhì)量和工程成本的嚴(yán)重影響。實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)證明, 嚴(yán)重的工期延誤往往會(huì)帶來一系列的被動(dòng), 會(huì)導(dǎo)致施工質(zhì)量難以保證, 工程成本大量增加,甚至失控。
(三) 學(xué)會(huì)使用“指定分包商”
建設(shè)工程施工合同是工程實(shí)施階段約束承發(fā)包雙方行為的法規(guī)性文件,也是承發(fā)包雙方在工程施工過程中的行為準(zhǔn)則。建設(shè)工程施工合同在建設(shè)項(xiàng)目中的重要性及在法律上的嚴(yán)肅性已在行業(yè)內(nèi)相關(guān)人士中形成共識(shí)。然而由于目前我國建筑市場(chǎng)相關(guān)法規(guī)還不完善,加之一些思想觀念及管理體制存在的深層問題,使得建設(shè)工程施工合同管理中存在不少問題。筆者就建設(shè)工程施工合同管理中存在的主要問題提出一些對(duì)策與看法。
一、建設(shè)工程合同的特點(diǎn)
(一)合同的標(biāo)的具有特殊性
建設(shè)工程合同是從承攬合同中分化出來的,也屬于一種完成工作的合同。與承攬合同不同的是,建設(shè)工程合同的標(biāo)的為不動(dòng)產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目。也正由于此,使得建設(shè)工程合同又具有內(nèi)容復(fù)雜,履行期限長,投資規(guī)模大,風(fēng)險(xiǎn)較大等特點(diǎn)。
(二)經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的多元性
主要表現(xiàn)在合同簽訂和實(shí)施過程中會(huì)涉及多方面的關(guān)系,建設(shè)單位委托監(jiān)理單位進(jìn)行施工管理,而承包單位則涉及專業(yè)分包、材料供應(yīng)和設(shè)備加工以及銀行、保險(xiǎn)等眾多單位。因而產(chǎn)生錯(cuò)綜復(fù)雜的關(guān)系,同時(shí),這些關(guān)系都要通過經(jīng)濟(jì)合同來體現(xiàn)。
(三)合同條款內(nèi)容多
由于施工合同的“標(biāo)的物”特殊,履行周期長等特點(diǎn),施工合同條款除《合同法》規(guī)定的工程范圍、建設(shè)工期、中間交工、工程的開工和竣工時(shí)間、工程質(zhì)量、工程造價(jià)、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任。撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款外,還包括特殊條款,并涉及保險(xiǎn)、稅收、專利等多項(xiàng)內(nèi)容。因此,在簽訂合同時(shí),必須全面考慮各種因素,以免產(chǎn)生不良后果。
二、合同管理中存在的問題
1.合同文本不規(guī)范?!逗贤ā芬?guī)定合同應(yīng)具備當(dāng)事人的名稱、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或酬金、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任解決爭(zhēng)議的方法八個(gè)方面的主要條款。承包商認(rèn)為與業(yè)主關(guān)系良好,合同怎么寫無所謂,合同條款不完整,責(zé)任權(quán)利義務(wù)不明確,認(rèn)為今后有什么問題都能協(xié)商,甚至個(gè)別施工合同僅有一頁,沒有明確雙方的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù),合同執(zhí)行時(shí)的隨意性太強(qiáng),尤其是業(yè)主主要負(fù)責(zé)人發(fā)生變化或因?yàn)閭€(gè)別問題,雙方關(guān)系轉(zhuǎn)壞,給承包商帶來巨大的合同風(fēng)險(xiǎn)。
2.合同責(zé)任主體不合法?!逗贤ā芬?guī)定合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。很多承包商與非法人訂立合同或其下屬非法人單位與法人訂立合同,違背了合同法規(guī)定的平等主體訂立合同宗旨,存在很大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
3.合同管理部門不重視合同。片面認(rèn)為只要將合同發(fā)給下級(jí)單位或項(xiàng)目部就完成了任務(wù)。主管部門和專業(yè)管理部門缺乏合同分析和有預(yù)見性的管理,很少指導(dǎo)和協(xié)調(diào)合同履約。
4.合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高。在我國的建筑企業(yè)中,管理人員多數(shù)集中在工程技術(shù)方面,專業(yè)合同管理人員所占的比重較低,這些合同管理人員缺乏合同管理及法律方面的專業(yè)知識(shí)及相應(yīng)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),難以對(duì)合同進(jìn)行有效的管理。
三、解決建筑企業(yè)合同管理中存在問題的主要對(duì)策
1.合同管理的基礎(chǔ)工作十分重要,沒有扎實(shí)而全面的基礎(chǔ)準(zhǔn)備工作,合同管理是不能成功的?;A(chǔ)工作做得越細(xì),漏洞必然減少,雙方糾紛也就更少?;A(chǔ)工作主要是了解國家政策和行業(yè)規(guī)定,工程量、設(shè)備、原材料價(jià)格收集齊全,深入市場(chǎng)調(diào)研,對(duì)有關(guān)技術(shù)了解清楚,各方面的情況掌握要及時(shí)。這些工作雖是長期性的、繁瑣的,但也是十分重要的,沒有這些基礎(chǔ)工作,合同管理是相當(dāng)困難的。
2.加強(qiáng)宣傳,提高建設(shè)市場(chǎng)主體的合同意識(shí)。要加大對(duì)法律、法規(guī)的宣傳力度,促使建設(shè)市場(chǎng)主體各方樹立良好的法律意識(shí),學(xué)會(huì)利用法律和依法訂立的合同,保護(hù)自己的合法權(quán)益。
3.建立合同管理制度,明確公司合同管理部門和項(xiàng)目部對(duì)于合同管理的責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)。公司合同管理部門在合同管理中應(yīng)明確合同交底制度,將招標(biāo)文件、招標(biāo)答疑資料、投標(biāo)圖紙、投標(biāo)書和合同文本對(duì)項(xiàng)目部進(jìn)行交底,使項(xiàng)目部明確了解工程項(xiàng)目技術(shù)性和商務(wù)性要求。公司合同管理部門和項(xiàng)目部應(yīng)將合同責(zé)任目標(biāo)進(jìn)行分解,落實(shí)到部門和責(zé)任人,提高全員合同意識(shí)。
Abstract: the construction project contract is the owner and the contractor to complete the construction and installation, clear the rights and obligations of both parties, both parties behavior and constraint relationship a legal document. This paper lists the construction contract management exist in many of the common problems and disadvantages, and puts forward the way of solving these problems and countermeasures.
Keywords: construction contract management
中圖分類號(hào):F715.4文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A 文章編號(hào):
隨著建設(shè)市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)加大、市場(chǎng)監(jiān)管力度增強(qiáng)、建設(shè)市場(chǎng)管理體制的進(jìn)一步完善,施工單位風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)普遍加強(qiáng),目前的建筑市場(chǎng)正在發(fā)生著本質(zhì)的轉(zhuǎn)變,在這一新形勢(shì)下,合同管理對(duì)承發(fā)包雙方來說都在變的越來越重要。
一、建設(shè)工程施工合同的含義
建設(shè)工程施工合同管理,是指各級(jí)工商行政管理部門和其他有關(guān)主管部門以及合同當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定和自身的職責(zé),對(duì)建設(shè)工程施工合同的訂立和履行進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督、檢查和管理。施工合同是建設(shè)工程合同的一種,它與其他建設(shè)工程合同一樣是一種雙務(wù)合同,在訂立時(shí)也應(yīng)遵守自愿、公平、誠實(shí)信用等原則。建設(shè)工程施工合同是建設(shè)工程的主要合同,是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、投資控制的主要依據(jù)。
二、建設(shè)施工合同存在的問題
1、少數(shù)合同有失公正。合同文件存在合同雙方權(quán)利、義務(wù)不對(duì)等的現(xiàn)象。從目前實(shí)施的建設(shè)施工合同文本看,施工合同中絕大多數(shù)條款是對(duì)發(fā)包方制定的,其中大多強(qiáng)調(diào)了承包方的義務(wù),對(duì)業(yè)主的制約條款偏少,特別是對(duì)業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體,也缺少行之有效的處罰辦法。這不利于施工合同的公平、公正履行,成為施工合同執(zhí)行過程中發(fā)生爭(zhēng)議較多的一個(gè)原因。
2、建設(shè)施工合同履約程度低,違約現(xiàn)象嚴(yán)重。有些工程合同的簽約雙方都不認(rèn)真履行合同,隨意修改合同,或違背合同規(guī)定,合同違約現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。
3、“陰陽合同”引起糾紛。在建設(shè)工程招投標(biāo)中,有的業(yè)主出于自身利益的考慮,在工程招標(biāo)前,提出一些苛刻的條件和不平等條約,要求投標(biāo)單位私下進(jìn)行承諾,簽訂與中標(biāo)合同的工程價(jià)款等主要內(nèi)容不一致的合同,承包方為了獲得項(xiàng)目,只好忍氣吞聲、委曲求全。但多數(shù)情況下,雙方在履約過程中意見分歧較大,造成合同糾紛,直接影響合同的履行。
4、施工合同本身存在政治經(jīng)濟(jì)方面的風(fēng)險(xiǎn)。政治穩(wěn)定是合同履約的最重要因素,不穩(wěn)定的政治環(huán)境可能會(huì)使合同履約延期或終止;通貨膨脹、匯率、材料價(jià)格變化會(huì)給合同履約帶來問題。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,由于物價(jià)是波動(dòng)的,如果施工合同中沒有調(diào)價(jià)條款,則必然會(huì)給合同帶來價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)。
5、合同本身內(nèi)容不完整。簽訂合同時(shí)未仔細(xì)審核合同條款,造成施工合同條款不全面、不完善,合同文字不嚴(yán)密,導(dǎo)致合同存在嚴(yán)重的漏洞。同時(shí),大多數(shù)合同中缺少或沒有轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的擔(dān)保、索賠、保險(xiǎn)等相應(yīng)的條款。
三、加強(qiáng)施工合同管理的對(duì)策
1、健全管理機(jī)構(gòu)體制。加強(qiáng)工程招投標(biāo)管理,建立與工程量清單相配套的工程管理制度、合同管理制度。國家已經(jīng)出臺(tái)了招投標(biāo)法,并全力推行工程量清單報(bào)價(jià)體制。建議在招標(biāo)形式上應(yīng)該重視原則,突出效果,同時(shí),在工程量清單計(jì)價(jià)法推廣實(shí)施后,沒有新的計(jì)價(jià)辦法配合相應(yīng)的合同管理模式,使得招投標(biāo)所確定的工程合同價(jià)在實(shí)施過程沒有相應(yīng)的合同管理措施。建議盡快研究相應(yīng)配套措施和管理辦法,健全體制,完善操作。
2、提升合同法律意識(shí)。在建筑市場(chǎng)日益規(guī)范的今天,政府出臺(tái)了與建設(shè)工程有關(guān)的多項(xiàng)法律、法規(guī),這些法律、法規(guī)都是施工企業(yè)加強(qiáng)管理,依法協(xié)商和解決合同糾紛的主要依據(jù)。因此,應(yīng)加強(qiáng)承發(fā)包雙方對(duì)合同的法律認(rèn)識(shí)。通過深入貫徹《中華人民共和國建筑法》、《合同法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》,通過不斷的宣傳、學(xué)習(xí)培訓(xùn),使合同的承發(fā)包雙方切實(shí)認(rèn)識(shí)到法律是保障施工合同順利實(shí)施,保護(hù)雙方合法權(quán)益的必備工具,是走向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中科學(xué)管理的坦途和橋梁。在簽訂合同過程中,承包商要認(rèn)真研習(xí)上述法律、法規(guī),從合法性、嚴(yán)密性的角度認(rèn)真審查合同的內(nèi)容,把運(yùn)用法律、法規(guī)和合同監(jiān)督、評(píng)審等手段結(jié)合起來,這樣可以減少導(dǎo)致合同糾紛的因素,把合同糾紛控制在最低范圍內(nèi),保證合同的全面履行。
3、加強(qiáng)合同談判及監(jiān)督管理。盡量減少或避免風(fēng)險(xiǎn)是施工合同談判的重點(diǎn),施工單位要通過談判使合同條文盡量完善,防止產(chǎn)生不必要的風(fēng)險(xiǎn);還要通過談判使風(fēng)險(xiǎn)條款合理化,對(duì)責(zé)、權(quán)、利不平衡條款、單方面約束性條款做出修改或限定,防止施工企業(yè)單獨(dú)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí),在合同履行過程中,對(duì)每一項(xiàng)工作都要做到嚴(yán)格管理、妥善安排、手續(xù)齊全、記錄清楚,防止因差錯(cuò)引起合同糾紛,給企業(yè)帶來不應(yīng)有的損失。
4、建立動(dòng)態(tài)的合同管理制度。市場(chǎng)環(huán)境的不斷變化,以及公司自身的發(fā)展要求合同管理制度處于一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程,以滿足變革需要。當(dāng)今時(shí)代,以改革創(chuàng)新為主題,合同管理也應(yīng)該緊隨潮流,不斷的尋求新機(jī)制,引入新理念,讓企業(yè)在管理水平競(jìng)爭(zhēng)不落伍,把握市場(chǎng)話語權(quán)。合同管理制度更新應(yīng)包括:法人授權(quán)的管理,部門考核,合同的審批、臺(tái)賬、文檔管理等。在合同的施行的整個(gè)過程,管理人員應(yīng)該積極參每個(gè)細(xì)節(jié),把合同得兒履行情況反饋到管理部門,然后再據(jù)此,對(duì)合同管理辦法、政策、相關(guān)數(shù)據(jù)等作出相應(yīng)的修改,適合同管理能很好的適應(yīng)工程項(xiàng)目建設(shè),發(fā)揮出最大的效能。
5、加強(qiáng)合同審核。(1)審核建設(shè)工程施工合同的時(shí)間點(diǎn)。審核應(yīng)在建設(shè)工程施工合同的簽約階段。由于合同尚未發(fā)生法律效力,這時(shí)的合同法律風(fēng)險(xiǎn)具有可控性,法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生原因、產(chǎn)生結(jié)果都具有約定性,并且有法律條文的指導(dǎo),因而具有很強(qiáng)的預(yù)見性和可控性,這樣就可以把合同法律風(fēng)險(xiǎn)控制在最小的范圍內(nèi),或從源頭上消除隱患真正做到合同風(fēng)險(xiǎn)的事前防范。(2)審核施工單位主體的資質(zhì)。建設(shè)工程的施工是一項(xiàng)技術(shù)含量很高的專業(yè)技術(shù)工作,從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)按照其擁有的注冊(cè)資本等資質(zhì)條件,劃分為不同的資質(zhì)等級(jí),取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。因此,應(yīng)對(duì)施工單位主體的資質(zhì)進(jìn)行審核。(3)審核建設(shè)工程施工合同是否有招標(biāo)程序。在工程項(xiàng)目招投標(biāo)中,投標(biāo)文件是施工企業(yè)回復(fù)建設(shè)單位要約中全部條款的承諾,是施工企業(yè)向建設(shè)單位做出按要約簽訂施工合同意思的表示。招投標(biāo)工作是簽訂建設(shè)工程施工合同的前置程序,是建設(shè)工程施工合同合法性的大前提,如果程序違法,必將導(dǎo)致合同本身的違法。(4)審核合同條款的完整性。合同的完整性指的是合同的內(nèi)容應(yīng)該完整,雙方當(dāng)事人對(duì)合同的主要條款內(nèi)容要完整詳盡地約定,建設(shè)工程施工合同的主要條款應(yīng)當(dāng)包括:發(fā)包人承包人全稱;工程名稱、地點(diǎn)、內(nèi)容;工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào);資金來源;承包范圍;開工日期;竣工日期;合同工期總?cè)諝v天數(shù);工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn);合同價(jià)款;合同訂立時(shí)間;合同訂立地點(diǎn);合同生效時(shí)間;工程量確認(rèn);工程款支付;違約責(zé)任等。
總之,隨著我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的發(fā)展和完善,建筑工程項(xiàng)目的合同管理研究工作將會(huì)越來越被重視和普及,正是因?yàn)檫@樣,相關(guān)部門必須積極的強(qiáng)化合同管理工作,這樣才能夠?qū)崿F(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo),也才能夠最大限度的推動(dòng)建筑工程的順利開展。
參考文獻(xiàn):
一、前言
建筑工程施工合同風(fēng)險(xiǎn)是指建設(shè)工程合同在履行過程中不確定因素可能導(dǎo)致合同雙方損失的風(fēng)險(xiǎn),它包含施工合同的簽訂、履行、變更直到合同終結(jié)的全過程。施工合同風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于合同簽訂雙方都存在,然而我國現(xiàn)實(shí)的市場(chǎng)環(huán)境決定了承包商所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于業(yè)主方。怎樣提高預(yù)測(cè)、分析、防范施工合同風(fēng)險(xiǎn)的能力,有效規(guī)避施工合同風(fēng)險(xiǎn),是承包商需要重點(diǎn)關(guān)注的方面。風(fēng)險(xiǎn)管理的過程就是識(shí)別、評(píng)估、規(guī)避、再識(shí)別、再評(píng)估、再規(guī)避的過程。本文淺談下建筑企業(yè)主觀合同風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避策略。
二、合同簽訂過程控制
建筑工程承包合同承包方要堅(jiān)持這樣的原則來談判:“利益原則”為上并力爭(zhēng)簽訂一個(gè)有利于承包方的合同。承包方和發(fā)包方在法律定位上是平等的,而且承包方中標(biāo)后已經(jīng)和發(fā)包方草簽了合同,發(fā)包方不敢輕易毀約。簽訂一個(gè)公平互惠的合同是發(fā)包方的權(quán)利,合同簽訂前承包方可以從以下幾個(gè)方面來規(guī)避合同風(fēng)險(xiǎn):
(一)承包商要參照法律法規(guī)和招投標(biāo)文件去認(rèn)真研究、揣摩合同各個(gè)條款,并作出有利于自己的選擇。承包商應(yīng)該逐條研究草簽的合同條款,要向發(fā)包方闡述清楚十分明顯的合同風(fēng)險(xiǎn),并提出合理的風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)方案。合同要盡量采用規(guī)范的合同范本,依據(jù)通用條款并結(jié)合專用條款和協(xié)議書逐條與發(fā)包方談判,對(duì)于少數(shù)業(yè)主提供的非示范合同要盡可能不用或修改,因?yàn)榘l(fā)包方處于轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的目的,往往會(huì)在這些不規(guī)范文本隱藏大量的風(fēng)險(xiǎn),合同一旦簽訂將導(dǎo)致承包商承擔(dān)巨大損失。
(二)承包商需要組建包含各類人才的合同談判小組。大中型建設(shè)施工合同一般由發(fā)包方負(fù)責(zé)起草,發(fā)包方一般會(huì)聘請(qǐng)工程技術(shù)顧問和法律專家來起草,其目的就是為了轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn),這些合同條款一般質(zhì)量較高,其中隱含了大量對(duì)承包商不利的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任條款,且有發(fā)包方的反索賠條款。作為應(yīng)對(duì),承包商需要組建既懂工程,又要懂財(cái)務(wù)、造價(jià)、經(jīng)營、管理、法律等各方面的合同談判隊(duì)伍。
在談判策略上,承包商可以采用轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和限制風(fēng)險(xiǎn)等方式使風(fēng)險(xiǎn)在雙方中合理分配,這就要求承包商要對(duì)發(fā)包方設(shè)置的各種免責(zé)條款做到心中有數(shù),研究透徹,切記盲目接受各種免責(zé)條款。一定要把各種口頭承諾寫成合同條款,并把發(fā)包方的各種責(zé)任條款規(guī)定非常具體明確,無模棱兩可的地方。合同簽訂后,承包商最好要求將施工合同在主管部門進(jìn)行備案,并可要求主管部門依法調(diào)整合同中的不公平條款,以降低合同風(fēng)險(xiǎn)。
(三)承包商在合同簽訂過程中也要注意合同擔(dān)保。主要是要求發(fā)包方對(duì)其工程款支付能力提供擔(dān)保,一旦發(fā)包方不能按合同要求支付工程進(jìn)度款,承包商因?yàn)槿狈罄m(xù)資金就會(huì)造成工期延長、成本增加等風(fēng)險(xiǎn)。為了避免此類問題,承包商可以發(fā)包方提供相關(guān)銀行保函等其他擔(dān)保文本,從而通過將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給銀行而規(guī)避此類問題。
三、施工過程中加強(qiáng)合同管理
承包商在施工過程需要派有經(jīng)驗(yàn)的合同工管理人員來管理合同,因?yàn)楹贤L(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生過程是非常復(fù)雜的,其變化也非常頻繁。有經(jīng)驗(yàn)的合同管理人員可以憑借其經(jīng)驗(yàn)有效控制合同風(fēng)險(xiǎn)。合同履行過程中主要注意以下幾個(gè)方面:
(一)建立合同風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控系統(tǒng)。施工合同進(jìn)入施工階段后就從合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)變成了項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)。承包商需要定期檢查當(dāng)前的施工是否符合施工合同中的相關(guān)條款,對(duì)各種指標(biāo)的實(shí)際值和預(yù)測(cè)值進(jìn)行比較分析并需找出現(xiàn)偏差的原因,及時(shí)需找各種補(bǔ)救措施,這也可以提供承包商合同風(fēng)險(xiǎn)分析能力。
(二)關(guān)注合同變更并及時(shí)收集索賠證據(jù)。施工合同在履行過程不可能不出現(xiàn)變更的情況,這些變更一般包括設(shè)備與材料變更、施工方法變更、施工程序變更、設(shè)計(jì)變更等等。這些變更是合同風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的一個(gè)重要根源,合同管理人員要關(guān)注這些變更。一旦發(fā)生變更,承包商就需要積極爭(zhēng)取自己的權(quán)益,爭(zhēng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,必要時(shí)可以進(jìn)行施工索賠。施工索賠的關(guān)鍵是索賠證據(jù),所以承包商在實(shí)際施工的過程中要注意收集各種索賠證據(jù),及時(shí)記錄并確認(rèn)合同變更部分的內(nèi)容、部位及工程量。
(三)積極利用分包合同來轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)。承包商在履行合同時(shí)碰到超出自己施工能力的特殊施工時(shí),可將該部分施工分包,將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移給分包承包商。此外,當(dāng)承包商發(fā)現(xiàn)自身面臨施工力量不住或施工經(jīng)驗(yàn)不足、技術(shù)不過硬、缺乏施工設(shè)備等問題可以將該部分合同轉(zhuǎn)包給其他有能力的企業(yè),這樣承包商就可以規(guī)避因自身能力不足而帶來的風(fēng)險(xiǎn)。
(四)再分析整理合同條款。在施工過程中,承包商以施工合同為行動(dòng)指南,但在設(shè)計(jì)合同文本的時(shí)候難免會(huì)存在些缺陷,這些風(fēng)險(xiǎn)在施工的過程中會(huì)慢慢顯現(xiàn)出來。另外,不可預(yù)見事件、惡劣天氣、設(shè)計(jì)變更、施工條件的變化等因素都會(huì)導(dǎo)致新的合同風(fēng)險(xiǎn)。這些都要求承包商在施工過程注重合同條款的再分析整理。另外,很多合同條款條理性不那么直觀,很多條款會(huì)間接牽涉到其他條款,進(jìn)行合同文本的再整理可以對(duì)合同進(jìn)行重新整理,發(fā)現(xiàn)原先沒有發(fā)現(xiàn)的問題。通過合同重新整理,可以對(duì)合同條款進(jìn)行分類。
參考文獻(xiàn)
[1] 呂廣,史偉利.施工承包商工程合同風(fēng)險(xiǎn)分析[J].經(jīng)濟(jì)論壇,2004(20):130-131.
承包人(全稱):
根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及有關(guān)法律規(guī)定,遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則,雙方就
田園清水灣小區(qū)1、2號(hào)樓工程施工及有關(guān)事項(xiàng)協(xié)商一致,共同達(dá)成如下協(xié)議:
一、工程概況
1.工程名稱:-----小區(qū) 。
2.工程地點(diǎn):長治市----------。
3.工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào): 。
4.資金 自籌 。
5.工程內(nèi)容: 商住樓建安工程 。
群體工程應(yīng)附《承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表》(附件1)。
6.工程承包范圍:
商住樓圖紙內(nèi)土建、安裝工程 。此合同不包括甲方分包項(xiàng)目 。
二、合同工期
計(jì)劃開工日期: 年 月 日。
計(jì)劃竣工日期: 年 月 日。
工期總?cè)諝v天數(shù): 天。工期總?cè)諝v天數(shù)與根據(jù)前述計(jì)劃開竣工日期計(jì)算的工期天數(shù)不一致的,以工期總?cè)諝v天數(shù)為準(zhǔn)。
三、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
工程質(zhì)量符合 合格 標(biāo)準(zhǔn)。
四、簽約合同價(jià)與合同價(jià)格形式
1.簽約合同價(jià)為:
人民幣(大寫) (¥ 元);
2.合同價(jià)格形式: 根據(jù)通用條款1.1.5.2和專用條款、補(bǔ)充條款的約定確定。
五、項(xiàng)目經(jīng)理
承包人項(xiàng)目經(jīng)理: 。
六、合同文件構(gòu)成
本協(xié)議書與下列文件一起構(gòu)成合同文件:
(1)中標(biāo)通知書(如果有);
(2)投標(biāo)函及其附錄(如果有);
(3)專用合同條款及其附件;
(4)通用合同條款;
(5)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求;
(6)圖紙;
(7)已標(biāo)價(jià)工程量清單或預(yù)算書;
(8)其他合同文件。
在合同訂立及履行過程中形成的與合同有關(guān)的文件均構(gòu)成合同文件組成部分。
上述各項(xiàng)合同文件包括合同當(dāng)事人就該項(xiàng)合同文件所作出的補(bǔ)充和修改,屬于同一類內(nèi)容的文件,應(yīng)以最新簽署的為準(zhǔn)。專用合同條款及其附件須經(jīng)合同當(dāng)事人簽字或蓋章。
七、承諾
1.發(fā)包人承諾按照法律規(guī)定履行項(xiàng)目審批手續(xù)、籌集工程建設(shè)資金并按照合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款。
2.承包人承諾按照法律規(guī)定及合同約定組織完成工程施工,確保工程質(zhì)量和安全,不進(jìn)行轉(zhuǎn)包及違法分包,并在缺陷責(zé)任期及保修期內(nèi)承擔(dān)相應(yīng)的工程維修責(zé)任。
3.發(fā)包人和承包人通過招投標(biāo)形式簽訂合同的,雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相背離的協(xié)議。
八、詞語含義
本協(xié)議書中詞語含義與第二部分通用合同條款中賦予的含義相同。
九、簽訂時(shí)間
本合同于2014年 月 日簽訂。
十、簽訂地點(diǎn)
本合同在發(fā)包人項(xiàng)目所在地辦公室簽訂。
十一、補(bǔ)充協(xié)議
合同未盡事宜,合同當(dāng)事人另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議,補(bǔ)充協(xié)議是合同的組成部分。
十二、合同生效
本合同自長治市建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室備案后生效。
十三、合同份數(shù)
本合同一式 6份,均具有同等法律效力,發(fā)包人執(zhí) 4份,承包人執(zhí)2份。
發(fā)包人: (公章) 承包人: (公章)
法定代表人: 法定代表人:
施工合同范本二
發(fā)包人(全稱):_________
承包人(全稱):__________
依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī),遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則,雙方就本建設(shè)工程施工事項(xiàng)協(xié)商一致,訂立本合同。
一、工程概況
工程名稱:___________
工程地點(diǎn):___________
工程內(nèi)容:___________
群體工程應(yīng)附承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表(附件1)
工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào):_______
資金___________
二、工程承包范圍
承包范圍:___________
三、合同工期
開工日期:___________
竣工日期:___________
合同工期總?cè)諝v天數(shù)___天。
四、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn):_________
五、合同價(jià)款
金額(大寫):______元(人民幣)
$:______元
六、組成合同的文件
組成本合同的文件包括:
1.本合同協(xié)議書
2.中標(biāo)通知書
3.投標(biāo)書及其附件
4.本合同專用條款
5.本合同通用條款
6.標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件
7.圖紙
8.工程量清單
9.工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書
雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。
七、本協(xié)議書中有關(guān)詞語含義與本合同第二部分《通用條款》中分別賦予它們的定義相同。
八、承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進(jìn)行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任。
九、發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)。
十、合同生效
合同訂立時(shí)間:____年__月__日
合同訂立地點(diǎn):___________
本合同雙方約定___________后生效。
溫馨提示:本合同示范文本只是提供給當(dāng)事人在簽訂合同時(shí)的一種參考,當(dāng)事人須根據(jù)具體實(shí)際情況正確選擇適用的條款并作相應(yīng)的調(diào)整,切勿套用,訂立重大合同或者內(nèi)容復(fù)雜的合同最好咨詢相關(guān)的法律專業(yè)人士,感謝您的閱讀下載!
發(fā)包方:
(以下簡稱甲方)
承包方:
(以下簡稱乙方)
根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其它相關(guān)法律、法規(guī),遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)守信的原則,結(jié)合本工程具體情況,甲方現(xiàn)將承接的和合國際城三期12#樓的木工項(xiàng)目以包工不包料形式委托乙方施工.為進(jìn)一步明確責(zé)任,保障合同雙方利益,保證工程順利進(jìn)行,經(jīng)甲乙雙方友好協(xié)商達(dá)成一致.特訂立本合同.
一、工程概況
1.工程名稱:和合國際城三期12#樓.
2.工程地點(diǎn):
3.工程規(guī)模:地上二十九層加地下一層,框剪結(jié)構(gòu).
4.工程質(zhì)量:合格工程.
5.工程工期:根據(jù)甲方與建設(shè)方制定的合同工期組織施工.
二、承包內(nèi)容
嚴(yán)格按照施工圖紙及甲方與建設(shè)方合同明確的土建工作內(nèi)容和施工變更通知組織施工,做到安全文明施工.
主要承包內(nèi)容如下:從基礎(chǔ)墊層至屋面排架層的所有木工項(xiàng)目的勞務(wù)用工,施工中木工所需電線、小型機(jī)械及工具.
(1)人工:含施工放線,抄水平點(diǎn)(控制線、標(biāo)高傳遞由甲方負(fù)責(zé)),含模板制作,內(nèi)木工所需鋼管腳手架,刷脫模劑,轉(zhuǎn)運(yùn)、安裝、拆除,樓地面清理,施工場(chǎng)地清理等.主樓、附樓完工后所有模板、方木上的釘子清理干凈,并運(yùn)至指定地點(diǎn)歸堆擺放整齊.建筑物砼上的釘子、鐵絲清理干凈.膨膜砼的清理.
(2)材料:含釘子、鐵絲,小型木工機(jī)械及配套施工電線,其他木工工具自帶(絲桿、刀卡、山型卡、脫模劑由甲方提供).
三、勞務(wù)計(jì)價(jià)辦法
1.承包單價(jià):
(1)¥23.5元/㎡
大寫:貳拾叁元伍角每平方米(含二次結(jié)構(gòu));
(2)全部按模板展開面積計(jì)算.
2.在施工中不存在任何雜工及承包價(jià)以外的任何費(fèi)用.
四、付款方式
按形象進(jìn)度,具體付款依次如下:
1.主樓地下室完工、混凝土澆搗后按地下室已完成工程量的60%付款.
2.標(biāo)準(zhǔn)層每完工六層按已完成標(biāo)準(zhǔn)層工程量的60%付款一次,直至屋面花架層完工.
3.主樓主體完工后,進(jìn)入附樓地下室施工階段,附樓地下室完工后,按附樓已完成工程量的60%付款.
4.所有主體結(jié)構(gòu)完成后(含二次結(jié)構(gòu))模板堆放整齊、模板方木上的釘子清理干凈、場(chǎng)地清理干凈后共付款至完成總工程量的95%.
5.余款5%待內(nèi)外粉刷完工后,一個(gè)月之內(nèi)一次性全部結(jié)清.
6.乙方不得以過春節(jié)及其他理由為由要求甲方支付合同外工程款項(xiàng).
五、質(zhì)量要求
乙方必須嚴(yán)格依照?qǐng)D紙和變更通知及國家現(xiàn)行規(guī)范施工,嚴(yán)格遵守操作程序,各階段進(jìn)入下一步施工之前,必須達(dá)到設(shè)計(jì)質(zhì)量要求并認(rèn)可后方能進(jìn)入下階段施工.如因管理不善、違反操作規(guī)程、違背圖紙要求所造成的材料損失、用工損失、工期延誤損失均由乙方負(fù)責(zé).
乙方必須確保模板安裝質(zhì)量,梁底板、側(cè)板必須派專人制模,反之則甲方有權(quán)高于市場(chǎng)價(jià)另請(qǐng)他人制模.天棚按清水模板要求施工,因乙方模板安裝不到位所產(chǎn)生的施工找平達(dá)不到不粉的要求,其返工的費(fèi)用由乙方承擔(dān).
六、安全文明施工
乙方應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行國家安全生產(chǎn)法、安全文明施工規(guī)范和操作規(guī)范組織施工,時(shí)刻對(duì)工人進(jìn)行安全教育,嚴(yán)禁酒后作業(yè),不許穿拖鞋、高跟鞋作業(yè),現(xiàn)場(chǎng)施工人員必須戴安全帽,高空施工人員嚴(yán)禁亂扔雜物.高度重視安全,杜絕一切安全隱患.如出現(xiàn)大小安全事故,甲方不承擔(dān)任何責(zé)任,全部由乙方負(fù)責(zé).
七、雙方責(zé)任和義務(wù)
1.甲方的責(zé)任和義務(wù)
(1)甲方必須及時(shí)按合同支付人工工資
(2)甲方提供完整施工圖紙一份,并及時(shí)傳達(dá)變更通知
(3)甲方提供的刀卡、絲桿等工具,乙方必須簽領(lǐng)條方可領(lǐng)取.完工后乙方必須按所領(lǐng)品種、數(shù)量返還,如有失落應(yīng)由乙方負(fù)責(zé)賠償.
2.乙方的責(zé)任和義務(wù)
(1)加強(qiáng)民工職業(yè)道德教育,嚴(yán)格按照操作規(guī)程施工.
(2)加強(qiáng)民工安全知識(shí)教育,杜絕安全隱患,確保施工安全.
(3)接受相關(guān)部門的檢查,服從監(jiān)理和技術(shù)負(fù)責(zé)人的統(tǒng)一管理、安全文明施工,不能隨意變更圖紙,如需變更,必須由相關(guān)部門出具變更通知單,否則造成的返工費(fèi)用均由乙方承擔(dān).
八、其他事項(xiàng)
1.乙方必須按甲方與建設(shè)方施工進(jìn)度計(jì)劃組織施工,能加班加點(diǎn)應(yīng)盡量加班加點(diǎn),力爭(zhēng)提前完成施工任務(wù).乙方如質(zhì)量、工期達(dá)不到要求,甲方有權(quán)將乙方清退出場(chǎng),并按所完成的工程量80%結(jié)算.
2.本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,雙方簽字后生效,具備同等法律效力.
甲方(公章):_________
乙方(公章):_________
法定代表人(簽字):_________
法定代表人(簽字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
建筑工程施工合同書樣本2
甲方:
乙方:
甲方現(xiàn)將在
的樓建設(shè)工程承包給乙方施工,為維護(hù)上方的權(quán)益,特訂如下條款:
一、建設(shè)規(guī)模
建筑面積約9097平方米.
二、建設(shè)地點(diǎn)
三、承包方式:
包工不包料,但乙方包提供鐵釘、鐵絲、扎絲,乙方自備建筑用模板、方木、腳手架、鋼管,所有施工機(jī)械設(shè)備及所需施工工具等.
四、承包內(nèi)容
1、樁頂標(biāo)高以上的土方開挖、回填及甲方提供施工圖紙所有施工內(nèi)容(含外墻磚飾、散水以內(nèi)所有土建項(xiàng)目、水及電安裝入戶).
2、乙方負(fù)責(zé)廚、衛(wèi)、臥的排氣及空調(diào)管道的預(yù)留孔及補(bǔ)縫,安裝由甲方負(fù)責(zé).
3、單包不含項(xiàng)目:塑鋼窗、進(jìn)戶門、衛(wèi)生間及屋面防水、油漆涂料工程,但乙方必須配合這些項(xiàng)目的施工.
4、乙方負(fù)責(zé)施工日志及按其施工進(jìn)度做好砼、砂漿試塊的制作及工程資料的整理工作.
五、建設(shè)工期
六個(gè)月總工期,乙方于201_年10月10日進(jìn)場(chǎng)開工,在201_年5月30日前完成工程,含春節(jié)假日20天.遇不可抗拒的自然因素,工期順延.
六、承包價(jià)格
元/平方米,總承包價(jià)以實(shí)際面積為準(zhǔn),超出圖紙部分另行協(xié)商.
七、付款方式
第一次付款,所建項(xiàng)目的基礎(chǔ)及六層結(jié)構(gòu)現(xiàn)澆砼澆筑完成后付本階段工價(jià)的50%,每向上施工4層完工支付已完工作量工價(jià)50%,第三次付款,主體結(jié)構(gòu)封頂付其本階段工價(jià)80%:第四次付款在裝飾裝修完成60%時(shí),支付已完裝飾裝修工程工資的50%,具備工程竣工驗(yàn)收條件,支付已完工程工資的85%,工程竣工驗(yàn)收后,支付已完工程工資的90%.工程竣工驗(yàn)收后180天時(shí),支付已完工程工資的95%,留5%工資作為工程質(zhì)量保修金,按工程質(zhì)量保修書執(zhí)行.
八、施工管理
1、雙方各自在建設(shè)管理部門辦理相關(guān)的建設(shè)手續(xù),相關(guān)部門的手續(xù)有關(guān)費(fèi)用各自承擔(dān)(包括稅、費(fèi)).
2、甲方提供完整建筑施工圖紙給乙方,如有設(shè)計(jì)變更提前書面通知給乙方.
3、乙方提前拿材料計(jì)劃給甲方,甲方按期吧材料組織到現(xiàn)場(chǎng).甲方按施工圖所含項(xiàng)目材料供給乙方,乙方未按規(guī)范施工而浪費(fèi)的材料,由乙方承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用.若甲方材料供應(yīng)不及時(shí)造成的乙方停工待料,甲方應(yīng)承擔(dān)乙方損失.
4、甲方保證施工現(xiàn)場(chǎng)“三通一平”(路通、水、電到場(chǎng)).甲方負(fù)責(zé)乙方施工周邊關(guān)系,不影響正常施工.提供乙方施工人員臨時(shí)住房,其乙方生活用水用電自理,工程用水、電費(fèi)用甲方負(fù)責(zé).
5、乙方在施工中必須服從甲方現(xiàn)場(chǎng)管理人員和地方建設(shè)管理部門管理.
6、乙方在施工前,必須編制施工組織設(shè)計(jì)方案并報(bào)甲方或甲方委托的監(jiān)理單位批準(zhǔn),在施工過程中必須按其施工工藝要求施工,不得任意改變?cè)O(shè)計(jì),乙方要派專職施工員及質(zhì)檢員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行管理.
九、違約責(zé)任
若乙方因施工組織不力,造成的工期拖延,甲方按每平方米5.00元作為處罰,按時(shí)交付5.00元返還給乙方作為獎(jiǎng)勵(lì).安全生產(chǎn)的保證金每平方按5.00元作為獎(jiǎng)罰,工程施工過程中,至工程交付無安全事故,按每平方米5元作為獎(jiǎng)勵(lì).
十、安全文明施工
1、乙方在施工過程中所發(fā)生的一切安全責(zé)任事故自行負(fù)責(zé).
2、乙方必須要做到活完現(xiàn)場(chǎng)清,節(jié)約原材料.
3、乙方必須有專人操作機(jī)械設(shè)備.
4、乙方必須要按“安全操作規(guī)程”施工,施工電路不能亂打亂接.
十一、質(zhì)量要求
乙方施工工程質(zhì)量必須達(dá)到國家合格驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn),否則因質(zhì)量問題發(fā)上的一切損失全額由乙方承擔(dān).
十二、未盡事宜,雙方協(xié)商解決.
十三、本合同自簽訂之日起生效.
十四、本合同壹式兩份,甲乙雙方各執(zhí)一份.
甲方(公章):_________
乙方(公章):_________
法定代表人(簽字):_________
法定代表人(簽字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
建筑工程施工合同書樣本3
甲方:
乙方:
根據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律法規(guī),遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則,經(jīng)協(xié)商達(dá)成一致,訂立本合同.
一、工程名稱:農(nóng)產(chǎn)品加工配送中心項(xiàng)目(包括辦公樓、冷庫、加工車間及附屬設(shè)施,具體內(nèi)容以雙方確認(rèn)的工程圖紙為準(zhǔn).)
二、工程地點(diǎn):__區(qū)工業(yè)集聚區(qū)
三、承包方式:包工包料(包括建筑材料、人工、機(jī)械設(shè)備、工具用具、周轉(zhuǎn)材料、對(duì)焊接頭及安全文明設(shè)施)
四、承包范圍
1、施工圖紙范圍內(nèi)自機(jī)械挖土人工配合清土破樁頭開始到竣工驗(yàn)收(包括門窗、柔性防水、外墻保溫、內(nèi)外墻涂料、消防安裝);并包含為完成承包工程所必須進(jìn)行的其他性輔助工作(如預(yù)留孔、預(yù)留埋管、上下水工程、暖氣管道、建筑垃圾清理及廢料的粉碎與使用、材料堆放與試塊的制作).
2、現(xiàn)場(chǎng)臨建的搭拆.
3、小型材料:扎絲、鐵釘、膠帶、焊條、鐵絲,墊塊支撐、雙面膠等.
五、開工日期:
年
月
日.竣工日期:
年
月
日.
六、工程面積及價(jià)款:
1、辦公樓共_層,總建筑面積
平方米.
2、其它建筑面積計(jì)算方法按工程圖和現(xiàn)行建筑面積計(jì)算規(guī)則執(zhí)行.
3、本工程包工包料,執(zhí)行大包價(jià):每平方米
元.
七、付款方式
工程竣工驗(yàn)收合格后,甲方于
年
月底付清乙方的全部工程款(乙方須提供正式建筑業(yè)發(fā)票).
八、雙方責(zé)任:
1、甲方責(zé)任:
(1)每個(gè)單體工程向乙方提供叁套完整圖紙,并進(jìn)行圖紙交流,如有變更應(yīng)在第一時(shí)間通知乙方,避免造成不必要損失.
(2)負(fù)責(zé)施工現(xiàn)場(chǎng)的各項(xiàng)管理工作及周邊關(guān)系的處理,給乙方造成一個(gè)良好的施工環(huán)境,并對(duì)工程質(zhì)量嚴(yán)格把關(guān),對(duì)不合格工程勒令乙方期限整改.
(3)給乙方配備現(xiàn)場(chǎng)施工用電、用水及生活用電、用水.
(4)為乙方施工提供方便條件,以便保證各種材料物資順利供應(yīng)到現(xiàn)場(chǎng)(鋼材、商品砼、水泥、大沙、石子、磚等).
(5)保證按時(shí)給乙方撥付工程款.
2、乙方責(zé)任:
(1)組建一支過硬的施工隊(duì)伍,配齊各種技術(shù)人員,配備專職人員負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)協(xié)調(diào)及會(huì)議的出席,安全文明施工,主要負(fù)責(zé)人保證吃住在現(xiàn)場(chǎng).
(2)向甲方上報(bào)施工隊(duì)的人員名單,包括資質(zhì)及各種上崗證件,保證農(nóng)忙季節(jié)不停工.
(3)乙方必須服從甲方管理人員指揮,嚴(yán)格遵守工地的一切規(guī)章制度,不得和主管部門及有關(guān)職能部門發(fā)生頂嘴、沖突;對(duì)有關(guān)部門提出的整改通知必須按時(shí)完成.
(4)嚴(yán)格執(zhí)行特種工種持證上崗,如:塔吊工、電焊工、電工等特殊工種.
(5)嚴(yán)格規(guī)范施工,保證每個(gè)分項(xiàng)分部工程符合標(biāo)準(zhǔn),凡因質(zhì)量進(jìn)度、安全文明施工及人為因素造成的罰款由乙方自己承擔(dān),并且因工程不達(dá)標(biāo)造成的返工、誤工等一切損失由乙方承擔(dān).
(6)因乙方設(shè)備、技術(shù)或人員原因?qū)е录追讲牧蠐p失,由乙方承擔(dān)賠償責(zé)任.
(7)施工中注意安全施工,如發(fā)生大小事故,全部由乙方承擔(dān).
(8)嚴(yán)格按合同工期完成,每拖延一天罰款1000元.
九、安全合同內(nèi)容:
1、雙方必須自覺遵守、執(zhí)行建設(shè)部《建筑施工安全檢查標(biāo)準(zhǔn)》,以及有關(guān)的各項(xiàng)規(guī)范,自覺遵守當(dāng)?shù)卣?、有關(guān)安全施工的各項(xiàng)規(guī)定和行業(yè)主管部門頒布實(shí)施的有關(guān)安全生產(chǎn)的法律、法規(guī)、規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)及各項(xiàng)規(guī)定,切實(shí)保障施工人員的安全與健康.
2、乙方應(yīng)有安全管理組織體制,包括抓安全生產(chǎn)的領(lǐng)導(dǎo),各級(jí)專職、兼職的安全員,應(yīng)有各工種的安全操作規(guī)程、特種作業(yè)人員的審證考核制度、各級(jí)安全生產(chǎn)崗位責(zé)任制、定期安全檢查制度、安全教育制度等.
3、乙方必須嚴(yán)格遵守有關(guān)安全生產(chǎn)法規(guī)、制度和規(guī)程,并按經(jīng)濟(jì)合同有關(guān)條款加強(qiáng)自身管理,承擔(dān)安全施工及監(jiān)管的主體責(zé)任.因工作疏忽或措施不力造成安全事故時(shí),由責(zé)任方承擔(dān)事故責(zé)任和一切損失.
十、現(xiàn)場(chǎng)文明施工及其人員行為的管理:
1、乙方必須遵守現(xiàn)場(chǎng)安全文明施工的各項(xiàng)管理規(guī)定,必須符合公司現(xiàn)場(chǎng)標(biāo)準(zhǔn)化布置的要求,按公司的規(guī)定執(zhí)行.
2、乙方應(yīng)采取一切合理的措施,防止其勞務(wù)人員發(fā)生任何違法或妨礙治安的行為,否則由此造成的一切損失和費(fèi)用由乙方自己負(fù)責(zé).
3、乙方工人和管理人員要舉止文明,行為規(guī)范,遵章守紀(jì),對(duì)人有禮貌,禁止上工時(shí)喝酒尋釁滋事.
4、現(xiàn)場(chǎng)必須做到節(jié)約用料及隨用隨清,否則加倍罰款.
十一、合同有效期:
自
年
月
日簽字蓋章之日生效,在乙方完成合同的全部施工內(nèi)容及工程款付清后自動(dòng)廢止.本合同書條款雙方必須嚴(yán)格執(zhí)行,如出現(xiàn)違反本合同條款的情況,由責(zé)任方承擔(dān)一切經(jīng)濟(jì)損失.
十二、附則:
1、未盡事宜,甲乙雙方協(xié)商解決,如協(xié)商解決不成,可到當(dāng)?shù)胤ㄔ褐俨?
2、本合同一式三份,由甲乙雙方各執(zhí)兩份,本合同經(jīng)雙方簽字蓋章后生效.
甲方(公章):_________
乙方(公章):_________
法定代表人(簽字):_________
法定代表人(簽字):_________
_________年____月____日
_________年____月____日
建筑工程施工合同書樣本4
發(fā)包人(全稱):
承包人(全稱):
依照《中華人民共和國合同法》、
《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī),遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則,雙方就本建設(shè)工程施工事項(xiàng)協(xié)商一致,訂立本合同.
一、工程概況
工程名稱:
工程地點(diǎn):
工程內(nèi)容:
群體工程應(yīng)附承包人承攬工程項(xiàng)目一覽表(附件1)
工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號(hào):
資金:
二、工程承包范圍
承包范圍:
三、合同工期
開工日期:
竣工日期:
合同工期總?cè)諝v天數(shù)
天
四、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn):
五、合同價(jià)款
金額(大寫):
元(人民幣)
¥:
元
六、組成合同的文件
組成本合同的文件包括:
1、本合同協(xié)議書
2、中標(biāo)通知書
3、投標(biāo)書及其附件
4、本合同專用條款
5、本合同通用條款
6、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件
7、圖紙
8、工程量清單
9、工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書
雙方有關(guān)工程的洽商、變更等局面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分.
七、本協(xié)議書中有關(guān)詞語含義與本合同第二部分《通用條款》中分別賦予它們的定義相同.
八、承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進(jìn)行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任.
九、發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng).
十、合同生效
合同訂立時(shí)間:
年
月
日
合同訂立地點(diǎn):
本合同雙方約定后生效.
發(fā)
包
人:(公章)
承
包
人:(公章)
住
所:
住
所:
法定代表人:
法定代表人:
委托代表人:???????????????????????????????????????????????????????委托代表人:
電
話:
電
話:
傳真:
傳
真:
開
戶銀
行:???????????????????????????????????????????????????????開
戶銀
行:
帳
號(hào):
帳
一、糾紛成因
㈠由于不誠信引起的工程款糾紛
誠實(shí)信用是合同法的帝王原則。但我國目前工程領(lǐng)域的誠信狀況很差,甚至有的當(dāng)事人、特別是發(fā)包人在訂立施工合同時(shí)就未打算履行合同約定的工程款條款。這樣,在合同履行中,糾紛是不可避免的。
㈡訂立合同時(shí)工程內(nèi)容不明確引起的工程款糾紛
根據(jù)我國工程實(shí)踐,一般應(yīng)在工程設(shè)計(jì)完成之后,雙方根據(jù)施工圖紙作出工程預(yù)算,由此確定工程造價(jià),作為最終結(jié)算的依據(jù)。但是在實(shí)踐中,相當(dāng)多的工程采取了邊設(shè)計(jì)、邊施工、邊修改的方式進(jìn)行工程建設(shè)。這種“三邊工程”帶來的最大弊端就是承發(fā)包雙方在簽訂合同時(shí)對(duì)工程造價(jià)無法有一個(gè)正確的估計(jì),導(dǎo)致施工過程中工程造價(jià)處于一種失控狀態(tài)。另外,由于我國設(shè)計(jì)體制上的問題,在我國的施工實(shí)踐中,施工中的設(shè)計(jì)修改幾乎是不可避免的,這也使得訂立合同時(shí)工程內(nèi)容不明確。最后,由于目前技術(shù)條件的限制和準(zhǔn)備工作的不充分,在工程施工中經(jīng)常會(huì)遇到一些訂立合同前沒有預(yù)料到的地質(zhì)條件等自然情況,這也導(dǎo)致訂立合同時(shí)工程內(nèi)容的不明確。由于以上情況的存在,也容易導(dǎo)致工程款糾紛的發(fā)生。
㈢合同約定不明確引起的工程款糾紛
簽訂一個(gè)完備的施工合同是一件十分困難的事情,需要相關(guān)人員具備熟悉工程情況、法律、經(jīng)濟(jì)等方面的知識(shí)。但是,現(xiàn)實(shí)情況并不理想,因此,我們經(jīng)常可以看到有缺陷的合同,合同約定的內(nèi)容不夠明確。有時(shí)合同根本就沒有約定相關(guān)內(nèi)容,有時(shí)約定的內(nèi)容雙方有不同的理解。這一情況的存在,也容易導(dǎo)致工程款糾紛的發(fā)生。
㈣施工合同調(diào)價(jià)與索賠條款的重合引起的工程款糾紛
目前建筑業(yè)普遍存在著施工合同調(diào)價(jià)與索賠適用范圍重合的現(xiàn)象,如何對(duì)之區(qū)分與界定是一個(gè)必須解決的問題,否則就會(huì)造成適用合同的混亂從而產(chǎn)生更多的糾紛。除了少數(shù)一次性包死的固定總價(jià)合同外,在施工合同通用條款和專用條款中,對(duì)于并非自己的過錯(cuò),而是應(yīng)由對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失,向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和(或)工期順延的要求。索賠是建筑工程合同履行過程中十分常見的一種現(xiàn)象,在競(jìng)爭(zhēng)日益激烈的建筑市場(chǎng)內(nèi),索賠水平的高低往往關(guān)系到施工企業(yè)在該工程的盈虧問題,因此,有人將現(xiàn)代施工企業(yè)成功的秘密歸結(jié)為“中標(biāo)靠低價(jià),盈利靠索賠”。在建筑施工合同中,承包商和發(fā)包人都有索賠的權(quán)利。但在實(shí)踐中,經(jīng)常出現(xiàn)調(diào)價(jià)范圍與索賠范圍重合的現(xiàn)象,例如,根據(jù)我國《建筑工程施工合同示范文本》(以下簡稱《示范文本》)規(guī)定:“一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)”這種情況既屬于調(diào)價(jià)范圍,也可能導(dǎo)致索賠的發(fā)生,但兩者在《示范文本》中規(guī)定的程序并不相同,施工單位經(jīng)常面臨著適用哪一條款的選擇。
㈤施工合同履行的復(fù)雜性引起的工程款糾紛
施工合同履行的復(fù)雜性主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面:一是合同的履行期限長;二是工程的技術(shù)要求較為復(fù)雜,無法通過一次驗(yàn)收解決全部問題,導(dǎo)致雙方經(jīng)常對(duì)是否按照約定履行完畢有不同的看法;三是在我國,施工合同的履行涉及第三方,工程的竣工驗(yàn)收要由建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督部門通過。這些問題的存在使得施工合同的履行變的十分復(fù)雜,這也容易引起工程糾紛的發(fā)生。
㈥由于不可抗力事件引起的工程款糾紛
在工程施工過程中,有時(shí)會(huì)發(fā)生不可抗力事件,給當(dāng)事人造成一定的損失,對(duì)于這些損失如何承擔(dān)的爭(zhēng)議,也會(huì)引發(fā)工程款糾紛。
二、糾紛處理
㈠由于不誠信引起的工程款糾紛的處理
施工合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)到我國目前誠信狀況的惡劣,因此平時(shí)應(yīng)當(dāng)多注意收集雙方意思表示一致的有效、有力的證據(jù),特別是書面證據(jù)。一旦對(duì)方當(dāng)事人發(fā)生不承擔(dān)雙方已經(jīng)達(dá)成一致的內(nèi)容,可以拿出有力的證據(jù)據(jù)理力爭(zhēng)。如果雙方無法通過協(xié)商解決爭(zhēng)議,則可以通過調(diào)解、仲裁或者訴訟這些方式解決糾紛。
㈡訂立合同時(shí)工程內(nèi)容不明確引起的工程款糾紛的處理
對(duì)于訂立合同時(shí)工程內(nèi)容不明確引起的工程款糾紛,應(yīng)當(dāng)盡量采取預(yù)防措施予以避免。包括盡量避免“三邊工程”,盡量將準(zhǔn)備工作進(jìn)行得充分一些,盡量減少設(shè)計(jì)修改。如果這些預(yù)防措施無法做到,出現(xiàn)工程內(nèi)容不明確的情況時(shí),首先應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商解決糾紛。當(dāng)然這種協(xié)商還是有一定原則的。這種工程內(nèi)容的不明確,在工程實(shí)際中出現(xiàn)時(shí),相當(dāng)于施工合同《示范文本》中規(guī)定的變更工程,變更合同價(jià)款按下列方法進(jìn)行:⑴合同中已有適用于變更工程的價(jià)格,按照合同已有的價(jià)格變更合同價(jià)款;⑵合同中只有類似于變更工程的價(jià)格,可以參照類似變更合同價(jià)款;⑶合同中沒有適用或類似于變更工程的價(jià)格,由承包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r(jià)格,經(jīng)監(jiān)理工程師確認(rèn)后執(zhí)行。
㈢合同約定不明確引起的工程款糾紛的處理
施工合同生效后,當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)格或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)與方式等內(nèi)容沒有約定或者約定不明而產(chǎn)生歧異的,可以協(xié)議補(bǔ)充,不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的,根據(jù)《合同法》第60條規(guī)定:應(yīng)按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定,一般只能適用于部分常見條款欠缺或者不明確的情況,因?yàn)橹挥羞@些內(nèi)容才能形成一定的交易習(xí)慣。如果按照上述辦法仍不能確定合同如何履行的,根據(jù)《合同法》第61條規(guī)定:價(jià)款或報(bào)酬不明的,按照訂立時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的,按照規(guī)定履行。
㈣關(guān)于調(diào)價(jià)與索賠條款的重合的處理
我們認(rèn)為,適用調(diào)價(jià)條款與索賠條款都是承包方行使自己權(quán)利的方式,兩者并不沖突。具體而言,兩者有以下異同點(diǎn):第一,調(diào)價(jià)條款與索賠條款的最終目的是相同的,即要求損失的補(bǔ)償與工期的延長;第二,調(diào)價(jià)條款只是眾多索賠依據(jù)中的一部分,在施工合同中,承包商可依據(jù)索賠的條款有很多,而調(diào)價(jià)條款只是其中之一;與調(diào)價(jià)條款一樣,很多其他條款也可能成為索賠的依據(jù),例如:工程變更、不可抗力、違約條款等;第三,當(dāng)發(fā)生調(diào)價(jià)條款與索賠范圍重合的情況時(shí),具體選擇何種解決方式取決于承包方的自由意思表示;第四,兩者適用的程序不同。在實(shí)際工程中,能夠通過調(diào)價(jià)條款解決的應(yīng)當(dāng)盡量采用。從理論上講,當(dāng)發(fā)包人拒絕承包商的調(diào)價(jià)要求時(shí),承包商仍可以根據(jù)發(fā)包人違約向其提出索賠,但從實(shí)踐中看,當(dāng)承包商向發(fā)包人發(fā)出索賠通知后,在一定期限內(nèi)要提交詳盡的索賠報(bào)告以充分證明其索賠要求的合理性,如果證據(jù)資料及論據(jù)不足以證明其索賠要求,則很可能被監(jiān)理工程師否決。因此,索賠對(duì)承包商的舉證要求要比適用調(diào)價(jià)條款高的多。此外,當(dāng)調(diào)價(jià)要求或索賠要求被拒絕后,雙方會(huì)因此而產(chǎn)生爭(zhēng)議。綜上所述,當(dāng)發(fā)生調(diào)價(jià)與索賠適用范圍重合時(shí),承包商應(yīng)首先按照調(diào)價(jià)條款與發(fā)包人進(jìn)行協(xié)商,協(xié)商不成,再向其提出索賠要求。
㈤施工合同履行的復(fù)雜性引起的工程款糾紛的處理
前言
建筑工程合同,就是指建筑工程的發(fā)包人為了順利提交建筑施工任務(wù),同承包人簽訂的對(duì)于承包人所提出的各項(xiàng)要求來完成工程的施工,發(fā)包人最終同意該項(xiàng)建筑工程并且支付全部建筑工程款項(xiàng)的合同。作為承包商,應(yīng)該根據(jù)建筑工程合同,來完成業(yè)主所交付的建筑工程任務(wù)。同時(shí),業(yè)主應(yīng)該依照建筑工程合同中提到的一些規(guī)定來提供有必要的施工條件與交付建筑工程款項(xiàng)。承包商在承攬建筑工程的同時(shí),務(wù)必要自習(xí)探討招標(biāo)文件的要求及制度,進(jìn)行詳細(xì)的合同評(píng)審,然后再制定出最佳的投標(biāo)方案。就我國目前的建筑工程市場(chǎng)看,大致傾向于買方市場(chǎng),鑒于此,施工企業(yè)應(yīng)該盡力提升建筑工程施工合同管理水平,才能保持繼續(xù)盈利。
1 建筑工程施工合同管理的現(xiàn)狀
1.1 企業(yè)合同管理意識(shí)不足
在我國現(xiàn)有的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,建筑工程施工企業(yè)的生存和發(fā)展全部都是由市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)來決定的,市場(chǎng)則變成了我國社會(huì)資源配置的重要方式。但是,我國的建筑工程施工企業(yè)大多數(shù)都處于轉(zhuǎn)型時(shí)期,所以建筑工程施工企業(yè)暫時(shí)還不能夠接受依照施工合同來保護(hù)企業(yè)自身權(quán)益的這類市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)方式,很多建筑工程施工企業(yè)還不適應(yīng)按照施工合同辦事,等到真正出現(xiàn)了問題的時(shí)候最先找的不是合同,而是找上面領(lǐng)導(dǎo)調(diào)節(jié)或者送禮,就更加不用提關(guān)于合同的索賠了。
1.2 企業(yè)合同管理機(jī)構(gòu)及人才不完善
合同管理與合同索賠屬于高智商型,顧及全局的,同時(shí)又屬于專業(yè)性、技術(shù)性以及法律性非常強(qiáng)的管理工作,針對(duì)于合同管理人員的專業(yè)素養(yǎng)有很高的要求,并且,就我國目前各大高校中,暫時(shí)還沒有與之有關(guān)的專業(yè)性非常強(qiáng)的專業(yè)學(xué)科,由于合同管理人員的匱乏,很大程度的影響了合同管理水平的提升。近些年來,有的建筑工程施工企業(yè)為了很好地接受市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展,才決定開設(shè)合同工程部門,但是,有很大一部分的建筑工程施工企業(yè)還沒有正規(guī)的合同管理機(jī)構(gòu)。
1.3 市場(chǎng)運(yùn)行中存在不規(guī)范行為
在我國,有形建筑市場(chǎng)發(fā)展過程中的不合理行為,在很大程度上制約了合同管理工作的向前發(fā)展。截至目前,建筑市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)非常激烈,有很多建筑工程施工企業(yè)已經(jīng)長期負(fù)債運(yùn)營,再加上老舊的制度傳下來的各種包袱,給建筑工程施工企業(yè)造成了巨大的影響,有大多數(shù)建筑工程施工企業(yè)迫于生計(jì)問題,接受業(yè)主向企業(yè)提出的各種極其無理的要求,在建筑工程施工企業(yè)中所廣為流傳的“陰陽合同”就是一個(gè)典型的例子。
1.4 相關(guān)法律體系還不健全
現(xiàn)如今,針對(duì)于建筑工程施工企業(yè)的《建筑法》、《合同法》等相關(guān)法律已經(jīng)出臺(tái),但是,因?yàn)檫@些出臺(tái)的法律中的一些條款還不夠完善,某些法律條款不夠仔細(xì),還具有漏洞可鉆,就導(dǎo)致有法不依的違法行為相繼出現(xiàn),執(zhí)法不嚴(yán)的問題同時(shí)也會(huì)發(fā)生。
2 建筑工程施工合同管理過程中的措施
2.1 建立合同管理的組織機(jī)構(gòu)
合同管理屬于一項(xiàng)非常嚴(yán)肅的經(jīng)濟(jì)管理工作,對(duì)于建筑工程施工合同管理的松緊與否,直接影響著企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益,所以,建筑工程施工企業(yè)應(yīng)該依照實(shí)際來創(chuàng)建合同管理的組織機(jī)構(gòu)。進(jìn)一步創(chuàng)建分公司、項(xiàng)目部等等各個(gè)等級(jí)的合同管理機(jī)制,再加上具有專業(yè)知識(shí)的合同管理人員,逐步建成合同管理的網(wǎng)絡(luò)組織,來針對(duì)合同管理的各項(xiàng)具體工作,保護(hù)建筑工程施工企業(yè)或者項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)與合法權(quán)益。
2.2 建立健全合同管理制度
建筑工程施工企業(yè)要想最大限度的做好合同管理工作,就應(yīng)該創(chuàng)建一系列嚴(yán)格有效的規(guī)章制度,而作為建筑工程施工企業(yè),則必須要在管理工作中做到創(chuàng)建合同的審查與分析制度、合同的交底與定期報(bào)告制度、工程變更與索賠管理制度、合同最終的總結(jié)評(píng)價(jià)制度等等,并且監(jiān)督具體落實(shí)到實(shí)際中。
2.3 培養(yǎng)合同管理人才
要想做好合同管理工作,關(guān)鍵在于人才。必須做到以人為本,重視合同管理人才的發(fā)掘與培養(yǎng),創(chuàng)建合同管理中對(duì)于選拔人才來培養(yǎng)的各項(xiàng)工作。首先,對(duì)于選擇人才要重視起來,選擇自身素養(yǎng)高、具有較強(qiáng)學(xué)習(xí)能力、有責(zé)任心的人員安排到合同管理的隊(duì)伍中。然后,加強(qiáng)理論學(xué)習(xí),在建筑工程施工企業(yè)中組織專業(yè)培訓(xùn),和專題的學(xué)習(xí)與探究,學(xué)習(xí)一系列的相關(guān)法律文件等等。接著要?jiǎng)?chuàng)建有效的交流渠道,引領(lǐng)建筑工程施工企業(yè)之間的溝通,;襖達(dá)到互幫互助、共同進(jìn)步的目地。最后,創(chuàng)建良好的激勵(lì)機(jī)制,把合同管理與項(xiàng)目管理有效地結(jié)合,在日常工作中來進(jìn)行實(shí)踐合同管理中的理論和方法。
2.4 提升建筑工程施工企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)
在建筑工程施工企業(yè)中,整個(gè)的管理層,特別針對(duì)企業(yè)負(fù)責(zé)人,都必須具有合同管理的理念與知識(shí),創(chuàng)建一個(gè)大家都看重合同管理的良好氛圍,加強(qiáng)合同管理意識(shí)。一是要時(shí)刻關(guān)注合同制定過程中的市場(chǎng)變化形式,要進(jìn)行市場(chǎng)調(diào)查,實(shí)現(xiàn)可行性研討。二是要重視合同當(dāng)事人的履約信用以及支付能力。三是要重視合同創(chuàng)建的形式,應(yīng)該盡可能地采取書面的形式來簽訂合同。四是要重視合同各項(xiàng)條款的準(zhǔn)確性、合法性等等,合同中的條款內(nèi)容不能夠違背我國的法律法規(guī),在簽訂合同時(shí),必須做到仔細(xì)認(rèn)真,斟詞酌句,不能夠忽略對(duì)于文字的研究。只有在日常生活中重視理論知識(shí)的學(xué)習(xí),及時(shí)總結(jié)合同管理中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn),才會(huì)大幅度提升合同的管理水平,提升建筑工程施工企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)。
3 合同管理過程中的體會(huì)
建筑工程施工合同固定工程項(xiàng)目的成本、工期等等一系列目標(biāo),規(guī)定了合同雙方的責(zé)任與權(quán)利關(guān)系,所以,合同管理可以說成是工程項(xiàng)目管理的核心內(nèi)容。廣泛的說,建筑工程施工項(xiàng)目的實(shí)行與管理中的所有工作都可以劃入合同管理的范疇。
合同管理作為其他建筑工程施工企業(yè)工作中的指南,對(duì)于整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)行起著控制與保證的作用。在我國的現(xiàn)代建筑工程中,如果沒有合同意識(shí),則導(dǎo)致項(xiàng)目的整體目標(biāo)不明確;如果沒有合同管理,則使項(xiàng)目管理很難形成一個(gè)系統(tǒng),不可能會(huì)產(chǎn)生高效率的工作,同時(shí)也不會(huì)實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的總體目標(biāo)。根據(jù)國外某個(gè)土木專業(yè)的人士稱,合同管理在工程管理以及土木工程等等相關(guān)比較專業(yè)的教學(xué)中,占據(jù)十分重要的地位,同時(shí),建筑工程施工企業(yè)建設(shè)項(xiàng)目中,與之相關(guān)的法律與合同同時(shí)也是不可忽視的。
建筑工程施工合同管理是工程項(xiàng)目管理中不可或缺的一部分,其必須與整個(gè)工程項(xiàng)目管理融于一體。要想實(shí)現(xiàn)建筑工程施工企業(yè)中工程項(xiàng)目的最終目標(biāo),就應(yīng)該針對(duì)項(xiàng)目實(shí)施中的各個(gè)環(huán)節(jié)、各個(gè)活動(dòng)實(shí)行有效、合理的合同管理。合同管理與建筑工程施工企業(yè)中所具備的其他管理職能結(jié)合在一起,共同構(gòu)建工程項(xiàng)目管理系統(tǒng)。當(dāng)然,在工程項(xiàng)目管理公司中所具有的一系列管理流程和建筑工程施工企業(yè)中的施工項(xiàng)目管理流程還是具有一定的區(qū)別的。
4 小結(jié)
在當(dāng)今建筑業(yè)日新月異的變化發(fā)展中,建筑安全生產(chǎn)管理工作與建筑工程施工合同管理工作同時(shí)也要做到與時(shí)俱進(jìn),開拓創(chuàng)新。要及時(shí)調(diào)整整體思路,做到考慮全面,把我關(guān)鍵因素,把建筑工程施工中安全生產(chǎn)管理的重中之重放到各個(gè)項(xiàng)目部門,滲透到基層工作者之中,爭(zhēng)取在建筑工程施工第一線建立起一道安全的防護(hù)欄。
參考文獻(xiàn):