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篇（1）

隨著知識經(jīng)濟的發(fā)展。作為知識經(jīng)濟發(fā)展內(nèi)在動力的知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)。逐漸成為企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵。目前，由于我國知識產(chǎn)權(quán)法律的日漸完備。我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的國內(nèi)應(yīng)用與保護(hù)已無太大問題。但企業(yè)對于其境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)還存在諸多問題。這些問題能否得到妥善解決。已成為我國企業(yè)能否可持續(xù)發(fā)展和能否在國外長久發(fā)展的決定性因素。

一、境外企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)

知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)水平關(guān)乎一個企業(yè)的生死存亡。關(guān)乎一個國家綜合國力的提升空間。因此，世界各國紛紛通過各種手段保護(hù)本國知識產(chǎn)權(quán)。以求本周知識產(chǎn)權(quán)能夠得到充分應(yīng)用與妥善保護(hù)。

(一)國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)規(guī)則與存在的問題。

知識產(chǎn)權(quán)由于其無形性、專有性、地域性、期限性以及可復(fù)制性等特征而導(dǎo)致了知識產(chǎn)權(quán)境外應(yīng)用與保護(hù)的困難性目前。國際貿(mào)易中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的規(guī)則主要體現(xiàn)在WTO(與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》(TRIPS)及《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第41條、42條及43條所確定的規(guī)則之中。TRIPS是一部旨在對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效而充分的保護(hù)。以減少國際貿(mào)易阻礙促進(jìn)國際貿(mào)易發(fā)展的多邊協(xié)定。協(xié)定所規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基本原則及成員方對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的“最低標(biāo)準(zhǔn)”對成員方在境外的知識產(chǎn)權(quán)起到了很好的保護(hù)作用但協(xié)定中的諸多例外規(guī)定導(dǎo)致了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度大打折扣作為國際公約的TRIPS協(xié)定。在實踐中很少有國家將其直接作為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的依據(jù)。而是把對該國有約束力的TRIPS協(xié)定轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。再根據(jù)國內(nèi)法來對知識產(chǎn)權(quán)加以保護(hù)。雖然對于一國參加的國際公約。一國必須遵守。但一國在將國際公約轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法時。還有很大的變通空間。這就意味著。一國知識產(chǎn)權(quán)在境外的應(yīng)用與保護(hù)水平很大程度上取決于另一國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平。這就給一國的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)帶來了很多不確定因素?！啊堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第4l條、42條及43條中雖然規(guī)定了國際貿(mào)易買賣中侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)的情形及相應(yīng)的法律責(zé)任。但聯(lián)合國貿(mào)易與發(fā)展會議1985年通過的《技術(shù)轉(zhuǎn)讓國際化規(guī)則》只是側(cè)重于對轉(zhuǎn)讓合同雙方權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。對轉(zhuǎn)讓技術(shù)中相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。僅第2條第6款規(guī)定：‘承認(rèn)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)由國內(nèi)法授予。目前。WIPO公約與TRIPS協(xié)’定都沒有關(guān)于技術(shù)轉(zhuǎn)讓中對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的條款這對于那些以技術(shù)為支撐的企業(yè)的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)非常不利。

由此可以看出，目前，在國際貿(mào)易中雖然有有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)規(guī)則雖然存在。但這些規(guī)則還有不完善之處。這就為企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)埋下了隱患。

(二)各國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的現(xiàn)狀。

在知識經(jīng)濟發(fā)展的初期。企業(yè)主要依靠企業(yè)自身制定的知識產(chǎn)權(quán)策略來保護(hù)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)：而國家則是通過國家立法和參加知識產(chǎn)權(quán)國際公約這兩種途徑來確保企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)得到應(yīng)有的應(yīng)用和妥善的保護(hù)這兩種途徑在知識經(jīng)濟發(fā)展的初期收到了比較好的保護(hù)效果。但隨著知識經(jīng)濟的迅速發(fā)展及全球信息流動速度的加快。僅僅依靠企業(yè)自身的力量和簡單通過國家立法已經(jīng)很難適應(yīng)知識經(jīng)濟迅速發(fā)展下知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)所提出的更高要求。因此。一種能夠更全面、更有效的確保知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的策略便應(yīng)運而生。即建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系而通過建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略體系確保知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)已成為各國的通行做法。

所謂知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是指：“從戰(zhàn)略全局出發(fā)。運用知識產(chǎn)權(quán)制度。整體謀劃、大力推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造、嚴(yán)格知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、加速知識產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)、強化知識產(chǎn)權(quán)管理。遏制競爭對手。謀求競爭優(yōu)勢。全面推進(jìn)經(jīng)濟社會協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展?！备鶕?jù)制定主體的不同。又可分為國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略和企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略隨著全球競爭的加劇。發(fā)達(dá)國家為了提升本國產(chǎn)業(yè)的競爭力而紛紛制定和實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略美國自20世紀(jì)80年代起。通過制定《拜杜法案》、《技術(shù)創(chuàng)新法》、《聯(lián)邦技術(shù)轉(zhuǎn)讓法》等法律。具體規(guī)定對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)措施。此外。美國通過在《綜合貿(mào)易競爭法》中制定“特殊301條款”。加強了對境外侵犯美國知識產(chǎn)權(quán)行為的制裁力度。以保護(hù)美國的境外知識產(chǎn)權(quán)。一直提倡以技術(shù)立國的日本于2002年公布了知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略大綱。通過了知識產(chǎn)權(quán)基本法。并確立了從知識產(chǎn)權(quán)的制造、保護(hù)、應(yīng)用以及人才基礎(chǔ)四個方面制定行動計劃。確保了本國知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)韓囤在國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略中有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容中規(guī)定了要積極加強企業(yè)在外國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)以上各國通過建立國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略保障了本國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)。

外國企業(yè)特別是跨國企業(yè)也紛紛通過建立企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略加強企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)如美國IBM公司在新產(chǎn)品發(fā)表前。必先徹底調(diào)查知識產(chǎn)權(quán)情況。特別是對于產(chǎn)品銷售國。IBM會派專人對該國他人的有關(guān)商標(biāo)和專利權(quán)進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查。以確保本企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)在該國的順利應(yīng)用與保護(hù)而日本東芝公司為了確保海外企業(yè)的專利權(quán)。通常會“在工作日志上記述研究人員所做出的發(fā)明記述特征和實施案例。并記載和先前技術(shù)的差異。附上照片等相關(guān)研究資料。最后簽上研究人的姓名。攜此資料到美國法院公正發(fā)明日期。以為解決將來紛爭之用。

由此可以看出。各國為了確保本國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)?？芍^是做足了文章。這也說明了各國對境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的重視。

(三)企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的必要性。

在知識經(jīng)濟時代。一個國家擁有知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量和質(zhì)量已成為衡量該國科技實力和經(jīng)濟實力的標(biāo)志。所以。從這個意義上說。世界未來的競爭就是知識產(chǎn)權(quán)的競爭“知識產(chǎn)權(quán)以其獨有的壟斷性和獨占性成為世界各國、各地區(qū)發(fā)展科學(xué)技術(shù)。繁榮社會文化。增強競爭力、維護(hù)國家根本利益的戰(zhàn)略性武器：成為激勵自主創(chuàng)新、促進(jìn)科技進(jìn)步的法律制度。成為支撐經(jīng)濟發(fā)展、保持競爭優(yōu)勢的戰(zhàn)略資源。成為引領(lǐng)社會前進(jìn)。促進(jìn)文化繁榮的重要途徑”知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為世界各國占領(lǐng)市場、推動科技進(jìn)步、經(jīng)濟發(fā)展、文化繁榮的重要手段和標(biāo)志。成為培育國家核心競爭力的基礎(chǔ)。

而知識產(chǎn)權(quán)對于企業(yè)來說則成為企業(yè)生存和發(fā)展的最重要的無形資產(chǎn)。企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)能力將直接影響企業(yè)的核心競爭力。企業(yè)資產(chǎn)構(gòu)成中知識產(chǎn)權(quán)這種無形資產(chǎn)所占的比例越大。該企業(yè)的市場競爭力和生命力就越強一個企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的擁有量及對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用程度與保護(hù)力度已成為關(guān)乎企業(yè)生死存亡的關(guān)鍵因素而知識產(chǎn)權(quán)在境外的應(yīng)用與保護(hù)水平直接關(guān)系到企業(yè)能否在境外市場立足、確立競爭優(yōu)勢。特別是在金融危機影響下。企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)特別是對境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)已成為企業(yè)克服金融危機帶來的消極影響。重新建立競爭優(yōu)勢的重要因素。

二、我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)

經(jīng)過30年的發(fā)展。我國通過完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)制度、發(fā)展和協(xié)調(diào)國際知識產(chǎn)權(quán)制度。已為我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)建立了一個較為完善的企業(yè)國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)體系。但對于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)還存在很多不完善之處。

(一)我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的歷史發(fā)展與現(xiàn)狀。

我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)經(jīng)歷了一個從無到有的過程在改革開放前。由于技術(shù)創(chuàng)新成果被納入公共領(lǐng)域。所以幾乎沒有私法意義上的知識產(chǎn)權(quán)。這就直接導(dǎo)致了我國調(diào)整和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的法律制度幾乎空白。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)工作長期停滯。從改革開放后到1985年我國第一部專利法的頒布這段時間。隨著我國商品經(jīng)濟的實行。企業(yè)開始成為市場競爭的主體。以商標(biāo)、專利法為代表的知識產(chǎn)權(quán)法律制度開始建立。企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)意識也開始覺醒。一些技術(shù)領(lǐng)先的企業(yè)開始學(xué)習(xí)和應(yīng)用知識產(chǎn)權(quán)制度。從1985年到2001年我國加入WTO期間。我國的社會主義市場經(jīng)濟體制逐漸建立。企業(yè)真正成為市場主體。我國的知識產(chǎn)權(quán)法律體系逐步建立和完善。國家通過司法、行政對知識產(chǎn)權(quán)的全方位保護(hù)體系逐步加強企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)擁有量持續(xù)增加。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)能力日漸提升。我國加入WTO后。隨著全球競爭的日益激烈。我國企業(yè)真正認(rèn)識到擁有自主知識產(chǎn)權(quán)已成為提高企業(yè)核心競爭力的關(guān)鍵。因此。企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識逐步提高。

隨著我國知識產(chǎn)權(quán)立法的不斷完善及國家司法、行政對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的加大。我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)能力逐漸提升。很多企業(yè)已經(jīng)建立了相壺的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)制度。包括專利、商標(biāo)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等各個方面。此外。我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)意識也有所提高。2006年2月。在全國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與自主創(chuàng)新大會上。有80家中央企業(yè)參會并簽署了《企業(yè)適用正版軟件倡議》和《企業(yè)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)倡議》。展現(xiàn)了我國企業(yè)尊重和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的積極姿態(tài)。

雖然我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識較之以前已有很大提高。但相對于發(fā)達(dá)國家的一些跨國企業(yè)而言。我國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)還存在很多不足之處。近幾年。我國很多企業(yè)商標(biāo)在國外被搶注一事就很好地說明了這一點：2006年王致和食品有限公司的百年商標(biāo)在德國被搶注。致使該企業(yè)進(jìn)軍歐洲市場的計劃被打亂。而“海信”在德國被搶注。最終也是由海信集團支付了大筆的轉(zhuǎn)讓費才最終取回了商標(biāo)權(quán)這些商標(biāo)被搶注事件一方面是因為企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱造成的。另一方面也凸顯了由于我國境外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律的缺失。

(二)我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)存在的問題。

雖然我國知識產(chǎn)權(quán)法律體系已基本建立。知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)水平也達(dá)到了一定高度。但我國的知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)制度還存在不完善之處。特別是對于境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)還有許多急需解決的問題。主要包括：。

1。企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識不強雖然我國企業(yè)應(yīng)用與保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的意識較之以前已有所提高。但企業(yè)對于境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)的主動意識還沒有形成。據(jù)商務(wù)部的一份調(diào)查顯示。我國企業(yè)明顯缺乏境外知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識。境外申請專利和注冊商標(biāo)數(shù)量相當(dāng)?shù)??！?(據(jù)有關(guān)機構(gòu)統(tǒng)計。中國500個最有價值的品牌中。有40％未在美國注冊。有50％未在澳大利亞注冊。有54％未在加拿大注冊。而在歐盟的未注冊率則高達(dá)76％這充分說明了中國企業(yè)對商標(biāo)境外保護(hù)意識的薄弱。

2。國家有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)立法缺失我國國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法比較完備。但關(guān)于境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法卻少之又少。甚至可以說。我國目前有關(guān)這方面的立法是空白的。在我國現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)法或其他的一些有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律中。很難找到關(guān)于境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的規(guī)定。其誤區(qū)是以國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法代替境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的問題。

三、我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的完善

隨著我國企業(yè)進(jìn)軍海外市場步伐的加快。企業(yè)如何通過充分應(yīng)用知識產(chǎn)權(quán)確立競爭優(yōu)勢及對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)予以妥善保護(hù)已成為我國企業(yè)能否長久立足海外市場的關(guān)鍵對知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)僅僅通過企業(yè)自身的努力往往是不夠的。企業(yè)要想在海外市場取得長足發(fā)展?？隙x不開國家的支持。因此。如何完善我國境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)體系。筆者認(rèn)為應(yīng)通過企業(yè)和政府的共同努力。

(一)政府方面。

1。開展境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)教育。樹立境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識。目前。我國有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的立法雖不完善。但這并非我國企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)頻遭侵犯最重要的原因。除立法不健全外。另一個因素成為目前我國知識產(chǎn)權(quán)境外屢遭侵犯的最重要原因。那就是企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識沒有形成由于知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識的缺乏。導(dǎo)致“即便知識產(chǎn)權(quán)立法是完善的。知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法機構(gòu)是完善的。知識產(chǎn)權(quán)人才是充足的。我們的知識產(chǎn)權(quán)制度也不可能是完善的。知識產(chǎn)權(quán)制度也就無法發(fā)揮應(yīng)用作用”。相對于立法這種短期就能實現(xiàn)的目標(biāo)。知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識的形成卻需要相當(dāng)長一段時問。因此。我國政府應(yīng)該積極開展境外知識產(chǎn)權(quán)教育。樹立境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)意識。

在這方面。政府可以成立專門的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)教育辦公室。召集知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)人才。對那些發(fā)展勢頭良好的企業(yè)予以重點關(guān)照。為他們提供專業(yè)的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)服務(wù)。以確保這些企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)在境外得到充分應(yīng)用與妥善保護(hù)此外。國家還可以通過新聞媒體加強對知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)教育的宣傳力度。以提高企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用與保護(hù)意識。

2。借鑒發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的經(jīng)驗。完善國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)立法知識產(chǎn)權(quán)的地域性等特點決定了企業(yè)僅僅依靠自身力量去應(yīng)用與保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)任務(wù)的艱巨性一個企業(yè)可以通過實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略來保障本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)得以合理應(yīng)用和妥善保護(hù)。但企業(yè)的力量畢竟有限。因此。僅僅依靠企業(yè)的努力將難以達(dá)到對其境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的理想狀態(tài)。通過對發(fā)達(dá)國家的觀察可以發(fā)現(xiàn)。任何企業(yè)要想在世界市場中站穩(wěn)腳跟都離不開本國境外知識產(chǎn)權(quán)立法的支持但我國目前關(guān)于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)的立法還相當(dāng)不完善。因此。如何盡快制定合理的境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)方面的法律已成為當(dāng)務(wù)之急具體到應(yīng)如何完善我國的境外知識產(chǎn)權(quán)立法。筆者認(rèn)為。除了要與我國經(jīng)濟發(fā)展相適應(yīng)外。還應(yīng)充分借鑒發(fā)達(dá)國家知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)的經(jīng)驗而美國對于企業(yè)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)方面的立法應(yīng)是我國借鑒的主要對象。

美國通過《綜合貿(mào)易競爭法》中制定“特殊301條款”對本國的境外知識產(chǎn)權(quán)給予保護(hù)美國“特殊30l條款”的主要內(nèi)容是：美國貿(mào)易代表通過以下兩個標(biāo)準(zhǔn)。

(1)“未能充分而有效地保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的外國”。

(2)“拒絕了依賴于知識產(chǎn)權(quán)的美國人公平而平等的市場準(zhǔn)入機會”。來確定未對美國知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行有效保護(hù)的“重點外國”。通過關(guān)稅措施或其他限制進(jìn)口的措施對該外國的某一經(jīng)濟部門或整個經(jīng)濟實施貿(mào)易制裁美國制定“特殊301條款”的根本目的在于“保障美國的知識產(chǎn)權(quán)在國外得到有效保護(hù)。保障依賴于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的美國人公平而有效地進(jìn)人外國市場”。事實上。美國通過這一條款對本國的境外知識產(chǎn)權(quán)確實起到了重要的保護(hù)作用。美國之所以成為知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易大國。相信這一條款的作用功不可沒。

綜上所述。筆者認(rèn)為。我國在完善有關(guān)境外知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用與保護(hù)法時?？梢越梃b美國的這一“301特殊條款”。比如：我國可以在《對外貿(mào)易法》或在相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律中增加相關(guān)條款。規(guī)定凡不對我國境外知識產(chǎn)權(quán)給予充分而有效保護(hù)的國家。我國將對該外國的某一行業(yè)采取諸如增加進(jìn)口關(guān)稅、實施進(jìn)口限額、取消貿(mào)易優(yōu)惠待遇等措施。以迫使該外國對我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)給予充分而有效的護(hù)與美國這樣的知識產(chǎn)權(quán)大國相比。盡管我國的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易發(fā)展相對落后。但隨著我國企業(yè)自主創(chuàng)新能力的提升。我國的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)也會迅速發(fā)展。美國所遭遇的問題目后我國也會遇到。所以?，F(xiàn)在加強境外知識產(chǎn)權(quán)立法不失為前瞻之舉。

(二)企業(yè)方面。

篇（2）

一、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)對國際貿(mào)易的影響

(一)擁有知識產(chǎn)權(quán)對國際貿(mào)易的正面影響

第一,擁有較多高質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)會提高國家的競爭力。從目前的國際形式來看,貿(mào)易出口對知識產(chǎn)權(quán)的依賴程度越來越大,由于各國所擁有的知識產(chǎn)權(quán)的要素稟賦不同,一國就可以根據(jù)自身的優(yōu)勢實施知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),從而使得在國際貿(mào)易中某些技術(shù)和產(chǎn)品的優(yōu)勢得以發(fā)揮。與此同時,它也可以迫使其他國家加強對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),就可以為其帶來競爭上的優(yōu)勢,而在此過程中,它可以將企業(yè)的技術(shù)優(yōu)勢轉(zhuǎn)化為市場優(yōu)勢和產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢。因此,當(dāng)一個國家擁有知識產(chǎn)權(quán)的數(shù)量多且質(zhì)量高時,從一定程度上看,它就擁有了較強的市場競爭力,從而能夠提高其產(chǎn)品的國際競爭力,最終通過產(chǎn)業(yè)鏈的傳導(dǎo)機制將會增強一個國家的綜合國力。

第二,擁有知識產(chǎn)權(quán)擴大了世界貿(mào)易的范圍。就目前所知,與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的行為不僅滲透到貨物貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易之中,而且使其逐漸成為一種獨立的貿(mào)易形式。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的狀況與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的貿(mào)易尤其是技術(shù)貿(mào)易之間有著直接的聯(lián)系。健全的知識產(chǎn)權(quán)制度能夠向?qū)＠夹g(shù)所有人提供權(quán)利保護(hù),加大專利技術(shù)所有者對自身新產(chǎn)品保護(hù)的程度,在一定時期內(nèi)遏制其他企業(yè)對其新產(chǎn)品的模仿和偽造,從而加劇企業(yè)產(chǎn)品市場規(guī)模的加劇擴張,加大了與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的貿(mào)易,擴大了世界貿(mào)易的范圍。

第三,擁有知識產(chǎn)權(quán)可以帶來巨大的經(jīng)濟和貿(mào)易利益。發(fā)達(dá)國家的跨國公司將產(chǎn)品的組裝轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家中進(jìn)行就是為了利用這些發(fā)展中國家的廉價的勞動力,使發(fā)展中國家的廉價勞動力成為他們產(chǎn)品的制造者,而將核心技術(shù)在本國自己開發(fā),就擁有了自己的知識產(chǎn)權(quán),從而可以利用知識產(chǎn)權(quán)擁有壟斷優(yōu)勢———這樣既可以降低產(chǎn)品的生產(chǎn)成本,又可以利用新產(chǎn)品的壟斷優(yōu)勢擴大產(chǎn)品在發(fā)展中國家的市場份額,從而獲得巨大的經(jīng)濟利益和貿(mào)易利益。

(二)擁有知識產(chǎn)權(quán)對國際貿(mào)易的負(fù)面影響

第一,過高的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)妨礙經(jīng)濟增長和技術(shù)創(chuàng)新。知識產(chǎn)權(quán)制度通常被認(rèn)為是推動經(jīng)濟增長和技術(shù)創(chuàng)新的動力。然而,創(chuàng)新的根本動力來自競爭,而知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)本質(zhì)上是一種壟斷,壟斷能夠向創(chuàng)新者提供獎勵,但同樣能夠激勵昔日的創(chuàng)新者依靠壟斷獲取高額收益,從而削弱技術(shù)創(chuàng)新的動力。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的力度越大,昔日的創(chuàng)新者的壟斷受益越高,進(jìn)一步創(chuàng)新的動機就日益削弱,這樣繼續(xù)發(fā)展的最終結(jié)果必然是知識產(chǎn)權(quán)的過度保護(hù)會妨礙經(jīng)濟的增長,而且會打擊企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新的積極性。

第二,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在實施過程中存在利益轉(zhuǎn)移問題。知識產(chǎn)權(quán)的主要持有者是現(xiàn)代產(chǎn)業(yè),而現(xiàn)代產(chǎn)業(yè)的特點之一是大多數(shù)企業(yè)的銷售市場跨越多個行政區(qū)域,由此導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)制度實施過程中的受益者與成本承擔(dān)并不完全重疊。受益者是企業(yè),銷售地政府則需要為此承擔(dān)較高的執(zhí)行成本,而受益企業(yè)因此而增加的稅收未必都由支付執(zhí)行成本的銷售地政府獲得,從而產(chǎn)生了利益轉(zhuǎn)移問題。在國內(nèi)各地區(qū)之間,上述問題可以部分地通過某種轉(zhuǎn)移支付機制解決,但在國際之間并不存在這種機制。縱所周知,在我國主張嚴(yán)格保護(hù)知識產(chǎn)權(quán),而從中受益最多的是西方跨國公司。這些跨國公司享受了高于內(nèi)資企業(yè)的稅收待遇,同時其偷漏稅規(guī)模也相當(dāng)可觀;假如沒有相應(yīng)的配套措施,單純強化令其收益的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),勢必在一定程度上造成有利于跨國公司母國的利益轉(zhuǎn)移。

第三,過度的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)會導(dǎo)致貿(mào)易爭端。將知識產(chǎn)權(quán)和國際貿(mào)易掛鉤是國際的新動向,從而使得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)成為參與國際競爭的各成員國實行貿(mào)易保護(hù)的重要手段之一。由于知識產(chǎn)權(quán)形成的貿(mào)易壁壘的合理性、復(fù)雜性、隱蔽性和合法性,現(xiàn)在許多國家,特別是發(fā)達(dá)國家通過其本身所具有技術(shù)上和知識產(chǎn)權(quán)上的優(yōu)勢,加上他們對知識產(chǎn)權(quán)的重視和在貿(mào)易領(lǐng)域的巧妙應(yīng)用,利用專利、標(biāo)準(zhǔn)等建立本國的貿(mào)易技術(shù)壁壘體系,使得其他國家非知識產(chǎn)權(quán)人就處于十分不利的地位,面臨著諸如專利申請被設(shè)路障、已生產(chǎn)產(chǎn)品被訴侵權(quán)、產(chǎn)品市場進(jìn)入受專利阻撓等困難,就如我們現(xiàn)在看到的一樣,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)成為非關(guān)稅壁壘的主要形式之一。

二、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在中國的現(xiàn)狀

(一)中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)取得的進(jìn)展

中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系在中國起步是比較晚的,一直到20世紀(jì)70年代末80年代初才開始產(chǎn)生并發(fā)展的,但是中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系卻在短短的二十多年的時間里走完了其他國家?guī)装倌甑穆烦獭?/p>

第一,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的立法體系。我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律框架早在二十多年前就已經(jīng)基本確定,到目前為止已經(jīng)形成了以《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》為主體,輔之以各項保護(hù)條例,如《植物新品種保條例》、《集成電路布圖保護(hù)條例》以及《知識產(chǎn)權(quán)海關(guān)保護(hù)條例(修訂草案)》。我國知識產(chǎn)權(quán)立法的成就還可以表現(xiàn)在《民法》、《刑法》中的對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專門條款上,以及新修訂的《對外貿(mào)易法》中有專章保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容。

第二,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的司法實踐。我國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)已經(jīng)開始從只重視行政保護(hù)轉(zhuǎn)為行政保護(hù)和司法保護(hù)并重,相關(guān)的法律法規(guī)和行政法規(guī)均由人民法院最終執(zhí)行,同時也加大了執(zhí)法力度。與此同時,企業(yè)也開始認(rèn)識到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性,提高了企業(yè)自身的防范能力和保護(hù)意識。

(二)中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題

毋庸置疑,與其他發(fā)達(dá)國家甚至一些發(fā)展中國家相比,我國在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面仍然存在著巨大的差距,發(fā)達(dá)國家利用其掌握的大量專利等知識產(chǎn)權(quán)占領(lǐng)中國國內(nèi)市場,并控制中國的海外投資和出口擴張,對中國的經(jīng)濟發(fā)展構(gòu)成了嚴(yán)重的威脅。

第一,國家缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的整體戰(zhàn)略。知識產(chǎn)權(quán)制度是保護(hù)智力勞動成果的一項基本法律制度,也是促進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新,加速科技成果產(chǎn)業(yè)化,增強經(jīng)濟、科技競爭力的重要激勵機制之一。在世界各國綜合國力競爭為主的今天,知識產(chǎn)權(quán)制度作為激勵創(chuàng)新、促進(jìn)科技進(jìn)步、優(yōu)化科技資源配置、維護(hù)市場競爭秩序的重要法律機制之一,它的作用越來越突出。而長期以來,由于我國缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的整體戰(zhàn)略,使得知識產(chǎn)權(quán)在經(jīng)濟和對外貿(mào)易中的地位和作用得不到充分的發(fā)揮,從而影響了對外貿(mào)易的健康發(fā)展。

第二,國家和企業(yè)的自主創(chuàng)新的能力及研發(fā)投入不夠。研發(fā)活動是一個國家、地區(qū)和企業(yè)獲得和擁有知識產(chǎn)權(quán)的源頭和基礎(chǔ)。但是由于國家和企業(yè)對科技投入的力度不夠,用于研究和開發(fā)的經(jīng)費開支過小,致使我國企業(yè)對新技術(shù)的吸收和消化能力、特別是自主開發(fā)新技術(shù)的能力普遍偏低,很多企業(yè)走的是一條“引進(jìn)———落后———再引進(jìn)———再落后”的道路,這使得我國產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和對外貿(mào)易的結(jié)構(gòu)很難迅速升級換代,因而始終處于一種十分被動的地位,在關(guān)鍵技術(shù)上人主要依賴進(jìn)口,受制于人。

第三,中國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱。目前,中國許多企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的意識仍然不強,不能及時地自己的研發(fā)結(jié)果轉(zhuǎn)化為知識產(chǎn)權(quán),特別是在國外申請知識產(chǎn)權(quán)的意識嚴(yán)重不夠,致使很多科研成果得不到有關(guān)國家和地區(qū)相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù),甚至使得一些國有品牌在國外許多地方被惡意搶注;即使一些企業(yè)擁有自己的知識產(chǎn)權(quán),但是當(dāng)他們的合法權(quán)益受到侵害的時候,不能及時的運用法律武器捍衛(wèi)自己的合法權(quán)益,導(dǎo)致失敗。

第四,中國知識產(chǎn)權(quán)立法與國際知識產(chǎn)權(quán)體系不相符。中國的立法體系雖然用比發(fā)達(dá)國家要短得多的時間就建立起來了,但是中國的立法體系中沒有關(guān)于反壟斷的法律,而與反壟斷互為補充的反不正當(dāng)競爭法,只是側(cè)重于對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行保護(hù),卻沒有確立限制知識產(chǎn)權(quán)的立法思想。到目前為止,中國現(xiàn)有的法律法規(guī)可在不同程度上適用于專利權(quán)的壟斷行為,但是主要集中調(diào)整專利許可行為,對其他濫用專利權(quán)的行為尚無明確的規(guī)定可對其進(jìn)行有效的約束,調(diào)整范圍還不夠完整。與此同時,中國沒有建立完整的標(biāo)準(zhǔn)體系。我國與其他發(fā)達(dá)國家相比,在國際標(biāo)準(zhǔn)的參與程度和占據(jù)關(guān)鍵職位方面存在很大的差距。

三、中國應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)應(yīng)采取的主要措施

中國在加快融入全球經(jīng)濟的時候,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)同樣也給我國的發(fā)展亮起了紅燈。當(dāng)越來越多的中國企業(yè)以及中國產(chǎn)品在全球市場上扮演重要角色的時候,知識產(chǎn)權(quán)危機給這一全球化進(jìn)程蒙上了一層陰影,因此,在激烈的國際經(jīng)貿(mào)競爭和深層的知識產(chǎn)權(quán)壁壘面前,努力為開發(fā)和擁有自己的知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造有利的環(huán)境,不斷提高有關(guān)企業(yè)運用知識產(chǎn)權(quán)的能力和水平。

(一)將知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略上升到國家戰(zhàn)略高度

中國是知識產(chǎn)權(quán)數(shù)量大國,但非知識產(chǎn)權(quán)強國,尤其是加入WTO后,市場的開放使我國面臨激烈的國際競爭,發(fā)達(dá)國家對我國的經(jīng)濟發(fā)展在專利方面構(gòu)成了威脅。我們只有將知識產(chǎn)權(quán)問題作為國家的重大戰(zhàn)略加以重視,才能實現(xiàn)將知識產(chǎn)權(quán)危機轉(zhuǎn)變?yōu)榭萍及l(fā)展良機,才能從根本上消除制約貿(mào)易發(fā)展的障礙。

第一,完善我國的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系。政府要為企業(yè)構(gòu)建一個知識產(chǎn)權(quán)的制度保障機制,完善知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)體系,重視運用法律手段保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。只有這樣做,才能調(diào)動有關(guān)企事業(yè)單位及其知識產(chǎn)權(quán)分子的積極性和創(chuàng)造性,又快又好地創(chuàng)造和產(chǎn)生更多的自主知識產(chǎn)權(quán),才能保證我國企業(yè)在國際競爭中保持一定的自身優(yōu)勢。

第二,國家提供資金扶持企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)和形成。在開發(fā)和形成自主知識產(chǎn)權(quán)的過程中,很多企業(yè)面臨著資金不足的困擾。因此,國家可通過各種途徑和方式為企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)和形成提供資金支持以此來壯大企業(yè)的經(jīng)濟實力和在國際上的競爭力。如利用外貿(mào)發(fā)展基金、優(yōu)惠信貸利率、政策性貸款和貸款貼息等多種方式加大資金扶持力度。同時,建立健全創(chuàng)收投資體制,充分利用社會資金支持自主知識產(chǎn)權(quán)的形成及其產(chǎn)品的出口。

第三,鼓勵企業(yè)對自主創(chuàng)新能力和核心競爭力的培養(yǎng)。目前的知識產(chǎn)權(quán)危機從根本上說是中國企業(yè)缺乏技術(shù)創(chuàng)新、缺乏核心競爭力的結(jié)果。因此,企業(yè)應(yīng)重視自身的技術(shù)創(chuàng)新,認(rèn)識到在國際貿(mào)易自由化的條件下知識產(chǎn)權(quán)的重要性。加大對技術(shù)研發(fā)的投入,形成企業(yè)的核心競爭力。

(二)轉(zhuǎn)變觀念并加強學(xué)習(xí)

我國是WTO成員,企業(yè)進(jìn)行國際貿(mào)易時應(yīng)該注意WTO、TRIPS對我國知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定,同時對主要貿(mào)易國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的法律、實踐也應(yīng)有所了解,掌握其主要法律規(guī)定、立法趨勢及法院的判例,方可更大限度的避免撞入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的陷阱,當(dāng)然,我們在認(rèn)真履行自己義務(wù)的同時,也要充分借鑒國外的經(jīng)驗,以便充分享受WTO成員國應(yīng)有的權(quán)利,保護(hù)我國的產(chǎn)業(yè)和市場。

第一,轉(zhuǎn)變觀念來積極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟案。改變以往消極應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟案的態(tài)度,積極應(yīng)訴。有不少中國企業(yè)本身并不存在侵權(quán)行為,但由于害怕訴訟會影響到企業(yè)的發(fā)展而常常放棄應(yīng)訴的機會,白白的丟失了維護(hù)自身權(quán)利的機會;而曾經(jīng)有過侵權(quán)行為的企業(yè),也由于這樣或那樣的原因而消極應(yīng)訴,最后要支付超過正常水平的侵權(quán)費用;同時,中國企業(yè)界應(yīng)完善商會的建立和使用,形成一個組織有效、協(xié)調(diào)一致、參與廣泛的企業(yè)聯(lián)盟,這樣有利于增強尋求包括政府在內(nèi)的各方面力量的幫助和支持。

第二,加快對人才的培養(yǎng)和管理?？萍家匀藶楸?。開發(fā)、擁有和運用企業(yè)自主知識產(chǎn)權(quán),首先是要要重視知識資本的作用,而知識資本最集中地體現(xiàn)就是在人的才能和價值上。目前,企業(yè)間甚至是國家間的競爭實際上就是人才的競爭,誰占有的人才多,誰就能夠在競爭中獲得優(yōu)勢。近年來,跨國公司已經(jīng)加大了對中國的人才掠奪,中國企業(yè)如果還不加強對人才的重視,將會失去企業(yè)未來發(fā)展的動力源泉;同時,企業(yè)還應(yīng)該加快深化自身的人才制度和結(jié)構(gòu)的變革,建立和健全完善的激勵機制和獎勵機制,培養(yǎng)自己的人才隊伍。加強學(xué)習(xí),盡快熟悉和掌握知識產(chǎn)權(quán)方面的各種知識和規(guī)則,強化全民學(xué)習(xí)的氛圍,使全社會人民都懂得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性。

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篇（3）

電子出版物和Internet上的版權(quán)、著作權(quán)問題現(xiàn)在是作者、出版商、圖書館等各方面普遍關(guān)注的問題,而未來中國數(shù)字圖書館的收藏又有很多是比較珍貴的歷史、文化收藏,因此怎樣處理版權(quán)、版本問題等顯得尤為重要。目前國內(nèi)一方面存在有人忽視版權(quán)法而盲目地將文獻(xiàn)數(shù)字化的作法,另一方面也存在對版權(quán)的處理法不健全的現(xiàn)象,致使數(shù)字圖書館建設(shè)中遇到各種難以解決的問題。

中國著作權(quán)法規(guī)定:“圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或保存版本的需要,復(fù)制本館收藏的作品”屬于合理使用,但限于為館藏需要的復(fù)制,數(shù)量受到嚴(yán)格限制,并且只允許復(fù)制本館收藏的作品,法定許可的情況也不包括圖書館,所以,圖書館要將作品數(shù)字化,已超出合理使用的范圍。

美國版權(quán)法對圖書館復(fù)制的免責(zé)規(guī)定是“復(fù)制、發(fā)行不能有任何直接和間接商業(yè)利益;圖書館藏書必須向公眾或不僅向與該館有關(guān)系的人員而且向在某一專業(yè)領(lǐng)域從事研究的其他人開放;作品的復(fù)制發(fā)行必須有版權(quán)標(biāo)記”。在1995年美國的NII白皮書中也指出:圖書館復(fù)制發(fā)行版權(quán)作品而不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的情況包括:存檔復(fù)制、替換復(fù)制、文章摘錄和用于學(xué)術(shù)目的的絕版復(fù)制、館際互借。

德國著作權(quán)法允許為了個人學(xué)術(shù)、記錄等目的自己復(fù)制作品或讓他人復(fù)制,但對圖書館使用自備的復(fù)印機復(fù)印享有著作權(quán)的作品時,著作權(quán)人有向圖書館獲取報酬的權(quán)利。日本著作權(quán)法第31條對圖書館的復(fù)制也規(guī)定了相當(dāng)嚴(yán)格的條件。

圖書館要制作大量的數(shù)據(jù)庫以提供便捷的計算機檢索,無論是以光盤形式還是以在線服務(wù)形式都必須獲得版權(quán)許可。下面主要就版權(quán)問題、版本問題以及技術(shù)保護(hù)與信息安全問題進(jìn)行討論。

1.版權(quán)問題

網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下作品的創(chuàng)作、傳播、使用通常以數(shù)字化形式進(jìn)行,這不僅使各類作品之間界線模糊、相互滲透,而且使得作品復(fù)制的容易程度和速度、復(fù)制品的質(zhì)量、處理和修改作品的能力、復(fù)制品向公眾傳播的速度都會大為改觀,給侵權(quán)行為打開了方便之門,對著作權(quán)中最主要的權(quán)利——復(fù)制權(quán)乃至“復(fù)制”、“復(fù)制品”的定義都產(chǎn)生了重要影響。

一方面,有版權(quán)的作品以數(shù)字化形式存儲后就難以甚至不可能對侵權(quán)行為加以控制,這樣版權(quán)保護(hù)就成了一句空話;另一方面,數(shù)字化作品通過網(wǎng)絡(luò)在國際間傳遞,使版權(quán)問題更加復(fù)雜。目前,國際版權(quán)組織正式成立一些小組來尋求對數(shù)字化作品侵權(quán)進(jìn)行控制和賠償?shù)霓k法。世界普遍看法是需要進(jìn)一步合理地拓寬“復(fù)制(或復(fù)制品)”的概念。各國版權(quán)法都規(guī)定了“合理使用”制度。1995年9月美國政府公布了《知識產(chǎn)權(quán)和圖書館信息基礎(chǔ)設(shè)施最后報告》(白皮書),針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下信息資源的保護(hù)問題提出了修改版權(quán)法的建議,該文件確認(rèn)了圖書館在信息高速公路“交通管制”方面所扮演的重要角色以及享受“合理使用”待遇的必要性。一般來說,數(shù)據(jù)庫的存取取決于合同或協(xié)議中所規(guī)定的條件。書目、文摘等檢索工具在編排方式和內(nèi)容上有創(chuàng)新的可以享有版權(quán)。而全文數(shù)據(jù)庫的套錄自然要向來源作品支付版稅。版權(quán)問題是個相當(dāng)復(fù)雜的問題,會遇到很多新的問題,比如“數(shù)字庫是不斷更新的,版權(quán)的保護(hù)期限怎么個算法”等等,需要我們在實踐中不斷探索,予以解決。

2.版本問題

數(shù)字化圖書館包含的流動性、臨時性的材料會越來越多,一份文字材料可能會有很多版本或經(jīng)常更新版本,那么如何增加一些命名、查找、控制不同版本的手段呢?目前的計算機操作系統(tǒng)對這方面的支持還很少。

3.技術(shù)保護(hù)與信息安全問題

電磁信號比較容易被修改或發(fā)生差錯,數(shù)字圖書館必須認(rèn)真對待和解決這個問題。技術(shù)保護(hù)問題不僅涉及版權(quán)的防止非法拷貝問題,而且與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下信息的保密與安全息息相關(guān)。全面禁止任何未經(jīng)授權(quán)或許可的破壞、解除、規(guī)避信息的行為是至關(guān)重要的,如果是侵犯著作權(quán)的,且按侵犯處理;竊取商業(yè)秘密的,按侵犯商業(yè)秘密處理;竅取國家或軍事機密,則按相應(yīng)的軍法處置。同時,建立一套數(shù)字化作品登記管理制度,組成數(shù)字信息中心來集中管理著作權(quán)是很必要的。但無論知識與載體形式怎樣變化,圖書館存貯、傳播、提供利用知識信息這一宗旨不會改變。有關(guān)數(shù)字圖書館的研究,將會緊緊圍繞這一宗旨而繼續(xù)深入下去。

版權(quán)的宗旨是給作品創(chuàng)作人以充分的權(quán)利,尊重知識,尊重智慧。同時提供一個良好的法律機制,使作品能充分的利用和傳播,以回報權(quán)利人的智力投入。既保護(hù)作品發(fā)明人,科學(xué)家、學(xué)者和其它思維創(chuàng)造者的權(quán)益,同時又能利于知識的傳播和向人們提供利用,促進(jìn)人類科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步。深圳圖書館王大可副館長指出,在數(shù)字圖書館建設(shè)過程中,解決版權(quán)的主要辦法有以下幾方面:

(1)合理使用和盡量用足版權(quán)法中所規(guī)定的權(quán)利。如“提供個人學(xué)習(xí)、研究或欣賞、使用他人已發(fā)表的作品是合法的”之條款,以及類似“圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或保存的需要,復(fù)制本館收集的資料是合法的”等條目。依照有關(guān)規(guī)定,合理確定版權(quán)限制范圍,充分用足版權(quán)法中所規(guī)定的各項權(quán)力。

(2)促進(jìn)版權(quán)立法的進(jìn)一步完善。數(shù)字化圖書館的運作,網(wǎng)上的一切活動不可能等到法律完善后再去進(jìn)行,而現(xiàn)行法律應(yīng)在適應(yīng)社會發(fā)展中不斷做出調(diào)整,數(shù)字圖書館的運作也將會在完成自身的目標(biāo)中不斷推動版權(quán)立法,使之更加完善。

(3)圖書館作為知識媒體的傳播與提供單位,也可以對知識加以重新組織后按讀者的需求提供。

(4)采取相應(yīng)措施,對版權(quán)管理予以控制,如在網(wǎng)上建立使用收費制度,即用戶使用某些數(shù)字資源需支付適當(dāng)?shù)馁M用,以作為支付作者的版權(quán)費用。

(5)當(dāng)前國外有一種比較時髦的作法,是在因特網(wǎng)上出版電子刊物。在美國,一些圖書館已經(jīng)聯(lián)合起來,建立一種學(xué)術(shù)出版和學(xué)術(shù)資源聯(lián)盟組織,以幫助和支持作者們在網(wǎng)絡(luò)下出版電子刊物,并直接向讀者提供利用。

(6)從技術(shù)上著手,保護(hù)版權(quán)。通過采用先進(jìn)的計算機技術(shù),可以有效地防止盜版與非法復(fù)制。在現(xiàn)有技術(shù)條件下,一般采用以下方法:①在網(wǎng)絡(luò)上使用權(quán)限設(shè)置方法,限制無權(quán)訪問的用戶進(jìn)行非法訪問和獲取信息。②在網(wǎng)絡(luò)傳播過程中使用加密與數(shù)字簽名技術(shù),防止在網(wǎng)絡(luò)傳輸中數(shù)據(jù)被竊取。③采用數(shù)字水印技術(shù),避免文本非法復(fù)制和被盜用。④建立認(rèn)證制度,從而確立用戶與作者的信任關(guān)系,未經(jīng)申請和未批準(zhǔn)的用戶不得非法利用。

遼寧省圖書館李東來副館長認(rèn)為,數(shù)字圖書館信息資源建設(shè),在使用別人作品時,要注意取得以下授權(quán)。

(1)復(fù)制權(quán)。這里指將作品數(shù)字化轉(zhuǎn)換的權(quán)利,將數(shù)字化后的作品復(fù)制在網(wǎng)頁所在的服務(wù)器上的權(quán)利以及允許用戶下載、瀏覽網(wǎng)頁內(nèi)容的權(quán)利。

(2)發(fā)行權(quán)。將作品在網(wǎng)絡(luò)上傳輸視為對作品發(fā)行的國家,比如在美國,我們?nèi)绻獙⑺麄儑夜竦淖髌飞暇W(wǎng)傳輸,應(yīng)取得此項授權(quán)。

(3)演繹權(quán)。如果圖書館要對作品進(jìn)行編輯、整理、改編等制作成數(shù)據(jù)庫或多媒體作品,也應(yīng)取得相應(yīng)授權(quán)。

(4)傳播權(quán)。不管網(wǎng)絡(luò)傳輸究竟是被視為與廣播相類似的行為還是單獨的傳輸行為,都應(yīng)取得授權(quán)。由此可見,需要取得版權(quán)許可的數(shù)量是極大的,而實際中如何運作則是另外一個問題了。

他還指出,數(shù)字圖書館建設(shè)之初,可以優(yōu)先考慮對版權(quán)法不予保護(hù)的文獻(xiàn)信息資源、已超出保護(hù)期、進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品以及圖書館自己享有著作權(quán)的作品進(jìn)行數(shù)字化處理。例如:編制法律法規(guī)數(shù)據(jù)庫、將有館藏特色的古籍文獻(xiàn)和本館創(chuàng)作的有價值的文獻(xiàn)資料以數(shù)字形式保存等。這樣做可以不必?fù)?dān)心陷入法律糾紛中,以集中精力積累數(shù)字化信息資源建設(shè)的經(jīng)驗。

數(shù)字圖書館建設(shè)的根本目的就是打破以往物化的圖書館的概念,讓更多的公眾能不受地域、時空的限制充分享受人類文明成果,如果圖書館的各種數(shù)據(jù)庫都局限于“合理使用”的范圍,要靠引用作品的“非實質(zhì)部分”或“非主要部分”來建立的話,那么,數(shù)字化信息資源的質(zhì)量難以保證,先期投入巨大的數(shù)字圖書館建設(shè)的現(xiàn)實意義將會大打折扣。因此,數(shù)字圖書館信息資源建設(shè)不能將自己限制在“公有領(lǐng)域”和現(xiàn)有的“合理使用”制度上,而應(yīng)積極關(guān)注如何取得合法授權(quán)及如何使這種授權(quán)對圖書館具有現(xiàn)實可操作性,真正將館藏資源充分發(fā)掘出來。

另外也有一些專家指出,目前我國著作權(quán)集體管理制度尚不完善,雖在1998年2月成立了中國版權(quán)保護(hù)中心,但目前尚未有具體管理辦法出臺,即使各類著作權(quán)集體管理機構(gòu)建立起來,也只能解決法定許可的付酬收轉(zhuǎn)問題,如何解決大量著作權(quán)許可問題在我國是一個非常嚴(yán)峻的現(xiàn)實問題。

在集體管理機構(gòu)還不完善時,數(shù)字圖書館只能考慮通過以下幾種途徑來解決這一問題。(1)借助于政府支持。既然圖書館有公益服務(wù)的角色,政府就應(yīng)該給予財政支持,而這一支持中的相當(dāng)一部分應(yīng)用于獲得著作權(quán)許可使用的費用支付。(2)以向社會啟事的方式獲得作者授權(quán)。在目前來看,有些作者希望自己的作品在網(wǎng)上傳播,在網(wǎng)上制定一系列的標(biāo)準(zhǔn)合同,根據(jù)作品性質(zhì)和作者授權(quán)的多少簽訂許可合同。(3)通過各類學(xué)會、協(xié)會等行業(yè)團體出面組織、有關(guān)著作權(quán)的事宜。行業(yè)組織的社會功能在不斷擴大,他們可以代表會員的利益,解決作品使用的授權(quán)與付酬問題。

如果說數(shù)字圖書館在開發(fā)中主要應(yīng)依法注意尊重他人的著作權(quán),避免侵權(quán)發(fā)生,那么,在數(shù)字圖書館初步形成后,就要注意依法保護(hù)自己的著作權(quán)了。當(dāng)他人利用數(shù)字圖書館的資源庫時,應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的技術(shù)手段與法制管理措施,包括信息交換、電子出版、合理利用。針對數(shù)字圖書館今后可能扮演的將是公益事業(yè)與有償服務(wù)雙重角色,其著作權(quán)管理主要通過一系列著作權(quán)聲明及許可使用合同來進(jìn)行。

因此,版權(quán)法的終極目的是從社會發(fā)展的現(xiàn)實需要出發(fā),在權(quán)利人利益和社會公眾利益之間維持一種適當(dāng)?shù)钠胶?以促進(jìn)作品的正常傳播,促進(jìn)社會科學(xué)和文化的進(jìn)步,而決不是苛意保護(hù)哪一方的利益。數(shù)字圖書館建設(shè)之初,圖書館基本是作為作品的使用者的身份出現(xiàn)的,數(shù)字圖書館的先行者們會強烈地感到版權(quán)法的種種規(guī)定與他們雄心勃勃的遠(yuǎn)大抱負(fù)相距甚遠(yuǎn),然而,一但規(guī)模龐大的數(shù)字化信息資源庫建立起來,不遺余力地利用法律保護(hù)自己的信息資源將成為每一個圖書館的自覺行為。這就是版權(quán)法的社會整體利益平衡功能。

雖然目前我國還沒有制定或擴充相關(guān)的法律,但有一點可以肯定,無論是國家圖書館,還是組織和參與中國數(shù)字圖書館工程的其它機構(gòu),都沒有任何權(quán)力擁有這一系列收藏的版權(quán)。因而未來的中國數(shù)字圖書館將同樣面臨著如何合理地平衡著作權(quán)人和公眾利益之間關(guān)系的難題,既要使資源庫的收藏真正達(dá)到開放和共享,又要對網(wǎng)絡(luò)上知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)給予足夠的重視。

對此各國均采取一種較為中立的作法。如美國目前前采取的措施是,首先在制作數(shù)字收藏之前先期解決好版權(quán)問題,如有版權(quán)方面的限制,則將有關(guān)說明放在該收藏的索引、檢索工具或某些特殊項目中,在用戶檢索、使用過程中隨時提醒用戶注意。我國國家圖書館對已上網(wǎng)的中文全文圖書的版權(quán)問題,也早有準(zhǔn)備,一是在技術(shù)上采取措施,使讀者只能瀏覽,無法下載;二是在該部分信息的首頁發(fā)出通告,若書的作者認(rèn)為網(wǎng)站對自己的書構(gòu)成了侵權(quán),可通知國家圖書館將其書從網(wǎng)上拿下。但上網(wǎng)至今,拿走者沒有,拿來要求上網(wǎng)者卻絡(luò)繹不絕。

國家圖書館的這種傾向于讀者的作法,在相關(guān)法律制定之前不失為一種權(quán)宜之計。相比之下,美國的作法和有關(guān)法律,更傾向于保護(hù)作者的合法權(quán)益,這已成為一種世界的發(fā)展趨勢。我國也應(yīng)盡快修改和調(diào)整現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)制度以適應(yīng)現(xiàn)代信息技術(shù)的發(fā)展,同時為國家信息基礎(chǔ)設(shè)施——中國數(shù)字圖書館的建設(shè)和健康發(fā)展提供法律保障。

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篇（4）

1.1無形性

知識產(chǎn)權(quán)是指人們自身所擁有的智力成果。雖然人們可以利用智力去創(chuàng)造一些有形的成果，但是由于智力自身是無形的，所以知識產(chǎn)權(quán)也被界定為無形產(chǎn)權(quán)。

1.2獨立性

知識產(chǎn)權(quán)的開發(fā)商享有“特定”的知識產(chǎn)權(quán)，從范圍上來說是固定的，在一定時間內(nèi)，產(chǎn)權(quán)所有人享有對該知識專利的獨占權(quán)或?qū)Ｓ袡?quán)，在該時間范圍內(nèi)，具有一定的自。自主知識產(chǎn)權(quán)主要體現(xiàn)在兩方面：一是權(quán)利人能夠在法律允許的范圍內(nèi)，獨立行使知識產(chǎn)權(quán)，他人無權(quán)干涉；二是權(quán)利人一般有權(quán)拒絕任何人在未經(jīng)許可的情況下使用知識產(chǎn)權(quán)。

1.3區(qū)域性

隨著國際化水平的提高，知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)域性保護(hù)也越來越被重視。知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)域性是指知識產(chǎn)權(quán)的使用要局限于一定的區(qū)域范圍內(nèi)，如果超越了這個區(qū)域，將被視為侵權(quán)行為，可以追究相關(guān)責(zé)任。知識產(chǎn)權(quán)法律制度主要是強調(diào)合法的權(quán)利和義務(wù)分配，注重保護(hù)權(quán)利所有人的利益，鼓勵廣大人民從事知識創(chuàng)造勞動力的能力。知識產(chǎn)權(quán)具有個人效益和社會效益的雙重屬性，知識成果的傳播和應(yīng)用不僅會給創(chuàng)作主體帶來利益和報酬，同時也會促進(jìn)社會生產(chǎn)力的提高，產(chǎn)生巨大的社會價值。

2國際貿(mào)易領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)存在的問題

我國是世界上最大的發(fā)展中國家，隨著近幾年國際全球化水平的不斷提高，建立和完善我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)法律制度的非常必要。在國際貿(mào)易發(fā)展的過程中，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面主要存在以下幾方面問題。

2.1知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱

隨著知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為的不斷發(fā)生，企業(yè)需要意識到自身知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)能力方向的實力和重要性。據(jù)統(tǒng)計，在我國，企業(yè)每年取得的重大科技成果中，獲得省部級以上獎勵的有成百上千種，但每年申請的專利數(shù)卻較低，企業(yè)更加重視的是對有形資產(chǎn)的保護(hù)，而忽視了對無形資產(chǎn)的保護(hù)，這導(dǎo)致我國每年都有大量的知識產(chǎn)權(quán)被“搶注”。加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識已成為企業(yè)家的共識，加強對企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)已成為企業(yè)發(fā)展的動力和分水嶺。目前，我國缺乏一套有效的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機制，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)涉及許多當(dāng)事人，同時也涉及到法律、政治、經(jīng)濟、文化和其他領(lǐng)域，具有很大的復(fù)雜性。

2.2缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的人才

如果在一個企業(yè)沒有建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的部門，那么可以說該企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作是非常不負(fù)責(zé)任的。企業(yè)如果涉及知識產(chǎn)權(quán)或者是其他方面的糾紛，由于自身沒有該方面的專業(yè)人才，其處境往往是非常被動的，需要支付高昂的費用來聘請外部人員回應(yīng)。企業(yè)在專業(yè)性較強的專利申請或者是商標(biāo)注冊、產(chǎn)權(quán)談判以及分析工作等方面的人才缺乏，是企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展過程中必須解決的問題。

2.3知識產(chǎn)權(quán)的法律亟待完善

知識產(chǎn)權(quán)是法律賦予的合法權(quán)利。目前，很多跨國公司試圖在其壟斷范圍內(nèi)實現(xiàn)用非法方式限制知識產(chǎn)權(quán)。在非法壟斷濫用知識產(chǎn)權(quán)的觀點，目前很多發(fā)達(dá)國家通過反壟斷法加以限制，但我國目前還沒有制定合理的反壟斷法，對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)還處于起步階段，我國企業(yè)可能遭遇卷入知識產(chǎn)權(quán)糾紛的困境中。

3加強國際貿(mào)易領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對策

3.1提升知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

要加強知識產(chǎn)權(quán)登記的意識，作為一種無形財產(chǎn)的權(quán)利，知識產(chǎn)權(quán)是受法律保護(hù)的，其合法化途徑一般是注冊和申請專利。但我國許多企業(yè)缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識和專業(yè)知識，一些有影響力的商標(biāo)被國外公司注冊，導(dǎo)致相關(guān)企業(yè)被限制進(jìn)入市場或被迫退出市場。在國際貿(mào)易中，知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事件時有發(fā)生。中國企業(yè)不僅要遵守其他國家的法律和國際慣例，而且要善于保護(hù)自己的合法利益。在知識產(chǎn)權(quán)意識缺乏等方面存在問題的企業(yè)為數(shù)不少，重要的是，國際貿(mào)易中的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟，往往是長期性和高成本的，因此，相關(guān)的訴訟通常最終以和解方式結(jié)束，很少有法院判決。自有知識產(chǎn)權(quán)的指控的同一技術(shù)領(lǐng)域企業(yè)相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，交叉許可模式以及原告達(dá)成和解協(xié)議，從而能夠少支付巨額的知識產(chǎn)權(quán)使用費。企業(yè)應(yīng)建立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)管理部門，在完善并且確保應(yīng)用程序核心技術(shù)專利的同時，通過非核心技術(shù)的專利申請，發(fā)揮自身專利競爭優(yōu)勢，增加談判籌碼。

3.2制定知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略

自20世紀(jì)末，歐美國家、日本以及其他很多國家開始著手制定知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略，從而不斷提升自身國際競爭力。為了趕上那些在國際貿(mào)易中處于優(yōu)勢的國家，中國應(yīng)該建立自己的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略，主要應(yīng)從以下幾個方面著手。一是政府要不斷地樹立全球戰(zhàn)略意識，通過對國內(nèi)外知識產(chǎn)權(quán)的相關(guān)案例進(jìn)行研究分析，改革策略，把對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)深化到企業(yè)內(nèi)部，使企業(yè)不但成為投資的主體，而且也要成為知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的先行者。二是鼓勵并支持企業(yè)加大對相關(guān)產(chǎn)品和專利的研發(fā)投入，以適應(yīng)市場競爭以及企業(yè)發(fā)展的要求，企業(yè)的核心問題是要不斷地把自己是產(chǎn)品和專利延伸到上游產(chǎn)業(yè)中去，提高企業(yè)的自主創(chuàng)新能力，在工業(yè)加工和制造業(yè)更大的比較優(yōu)勢，逐步改變現(xiàn)在的“中國加工廠”論。三是在知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)戰(zhàn)略實施的過程中，也必須要有相關(guān)的人才，必須重視并不斷培養(yǎng)相關(guān)人才。

篇（5）

(二)變量說明1.RDd，sit、RDf，mer，sit、RDf，l，sit、RDf，c，sit和RDf，t，sit。這5個變量的測算包含兩步:第一步，分別計算國內(nèi)R＆D存量以及通過貨物貿(mào)易進(jìn)口和三類服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口溢出的國外R＆D存量;第二步，把計算出的各種R＆D存量除以GDP，獲得相對指標(biāo)。在第一步中，本文使用了永續(xù)盤存法，起始年度的存量計算公式為S=A0/(g+δ)，S表示存量。表示起始年度的流量，g表示變量從起始年度到2012年的平均增長率，δ表示折舊率，本文涉及的所有折舊率均以常用的5%計算。RDd，sit的計算直接利用統(tǒng)計數(shù)據(jù)即可，對于RDf，mer，sit、RDf，l，sit、RDf，c，sit和RDf，t，sit則須考慮國際間的溢出。為此，我們借鑒了Lichtenberg和vanPottelsberghe(1998)的測算方法(簡稱LP法)［13］，而且考慮到某一期的國外R＆D溢出在后面各期依然會發(fā)揮作用。同時我們注意到目前難以獲得服務(wù)貿(mào)易的雙邊統(tǒng)計數(shù)據(jù)，只能獲得一國對全世界的服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口總額和出口總額，所以，我們最終將計算公式修正為。3.IPRsit。對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)強度的測算，借鑒了唐保慶等(2011)的方法［4］。計算該變量的數(shù)據(jù)來自于世界知識產(chǎn)權(quán)組織網(wǎng)站。接下來本文將分別基于中國1994—2012年的時間序列數(shù)據(jù)和27個OECD國家①1998—2012年的面板數(shù)據(jù)對以上計量模型進(jìn)行擬合。

(三)檢驗結(jié)果與分析為了能夠使發(fā)達(dá)國家的成功經(jīng)驗供中國借鑒和學(xué)習(xí)，我們分別運用中國數(shù)據(jù)和27個OECD國家的數(shù)據(jù)進(jìn)行了回歸，并且進(jìn)行對比研究。1.中國數(shù)據(jù)的擬合結(jié)果。(1)國內(nèi)R＆D投入未能顯著促進(jìn)全要素生產(chǎn)率增長。這一結(jié)論與Coe和Helpman(1995)等人研究的結(jié)論不同［3］。據(jù)調(diào)查，大量的企業(yè)僅僅滿足于眼前良好的發(fā)展?fàn)顩r而不愿意承擔(dān)研發(fā)投入的風(fēng)險，低成本發(fā)展的原有路徑一直是企業(yè)試圖保持的優(yōu)勢，這導(dǎo)致整個經(jīng)濟部門的技術(shù)水平未能取得實質(zhì)性的突破。在控制了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)因素之后發(fā)現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與國內(nèi)R＆D投入的協(xié)同效應(yīng)對全要素生產(chǎn)率增長的影響在1%水平上顯著。這表明國內(nèi)R＆D投入對全要素生產(chǎn)率增長的影響一方面受到R＆D投入強度的影響，另一方面還要取決于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的水平。(2)貨物貿(mào)易進(jìn)口對全要素生產(chǎn)率增長的影響不顯著。原因之一，在當(dāng)今的全球國際分工格局下，盡管某些進(jìn)口品(尤其是中間品和資本品)可能具有較強的技術(shù)屬性，但是由于跨國公司的保密意圖致使中國很難在最為核心的技術(shù)層面上操作。原因之二，跨國公司和東道國本地企業(yè)會進(jìn)行激烈的競爭，前者在東道國所產(chǎn)生的競爭負(fù)效應(yīng)可能超過了技術(shù)溢出正效應(yīng)。在控制了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)因素后發(fā)現(xiàn)，貨物貿(mào)易進(jìn)口與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的協(xié)同效應(yīng)能夠促進(jìn)全要素生產(chǎn)率的提升，說明知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有助于貨物貿(mào)易進(jìn)口產(chǎn)生技術(shù)溢出效應(yīng)。但是在控制了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)及當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度增強，貨物貿(mào)易進(jìn)口對TFP的非線性影響因素時，其回歸結(jié)果未能通過顯著性檢驗，這說明知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的作用并不是很穩(wěn)定和顯著，我們認(rèn)為一方面原因是前文所說的跨國公司控制了進(jìn)口品的核心技術(shù)環(huán)節(jié)，另一方面可能在于中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平還需要進(jìn)一步提高。(3)勞動密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口和資本密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口均不利于全要素生產(chǎn)率的增長。由于勞動密集型服務(wù)品主要表現(xiàn)為本國居民的出口旅游，其中包含的技術(shù)含量較低。資本密集型服務(wù)品主要表現(xiàn)為運輸服務(wù)，它的特點是資本投入量大、技術(shù)含量低，而且運輸服務(wù)難以深入地融入到國內(nèi)上下游產(chǎn)品的價值鏈中，所以很難促進(jìn)進(jìn)口國的全要素生產(chǎn)率增長。在控制了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)因素之后發(fā)現(xiàn)，兩類服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口依然未能和知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)來推動全要素生產(chǎn)率的增長?？梢姡m然中國在過去的幾十年中一直不斷完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，但是技術(shù)屬性較弱的服務(wù)品進(jìn)口對不斷強化的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度并不敏感，無法促進(jìn)全要素生產(chǎn)率的增長。(4)技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口顯著促進(jìn)了全要素生產(chǎn)率的增長。服務(wù)業(yè)是經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物，技術(shù)與知識密集型服務(wù)品更是服務(wù)業(yè)中高科技、先進(jìn)理念和知識的典型代表，中國對此類服務(wù)品的進(jìn)口能夠在很大程度上避免自主研發(fā)和探索的彎路，節(jié)約了大量的物資、人員和人力資本投入，最終顯著地推動了中國的全要素生產(chǎn)率。在控制了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)因素之后發(fā)現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)同技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口的協(xié)同效應(yīng)依然促進(jìn)了全要素生產(chǎn)率的增長，而且在1%水平上通過了顯著性檢驗。其中的原因主要在于技術(shù)與知識密集型服務(wù)品的科技含量較高，對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的敏感度高于低技術(shù)水平的服務(wù)品，不斷完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度不僅從規(guī)模上鼓勵了此類服務(wù)品的大量進(jìn)口，而且也有助于提升其內(nèi)部的技術(shù)結(jié)構(gòu)，使得技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口能夠與不斷完善的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度形成較高的匹配性并且產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)，推動了全要素生產(chǎn)率的增長。(5)隨著知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度的不斷加強，國內(nèi)R＆D投入、技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口均對全要素生產(chǎn)率增長產(chǎn)生了倒“U”型特征的“先揚后抑”的作用。由此可見，欲使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)分別和國內(nèi)R＆D投入、技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口共同推動全要素生產(chǎn)率的增長，那么知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的強度必須適宜，以便充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的正向傳導(dǎo)機制，降低反向傳導(dǎo)機制的不利作用，否則只會適得其反。模擬結(jié)果顯示，當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的強度達(dá)到5.815時，國內(nèi)R＆D投入對全要素生產(chǎn)率增長的作用達(dá)到最大化，這也是以國內(nèi)R＆D投入推動全要素生產(chǎn)率增長為目標(biāo)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)最適強度。此外，當(dāng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的強度達(dá)到6.084時，技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口對全要素生產(chǎn)率增長的作用達(dá)到最大化，這是以技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口推動全要素生產(chǎn)率增長為目標(biāo)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)最適強度。根據(jù)計算發(fā)現(xiàn)，2012年中國的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)強度為5.349，與兩個最適強度均存在一定的差距，可見中國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的力度還需要進(jìn)一步加大。另一個值得關(guān)注的問題是，國內(nèi)R＆D投入、技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口在促進(jìn)全要素生產(chǎn)率增長時所需要的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)最適強度之所以前者低而后者略高，可能的原因是國內(nèi)R＆D投入僅僅是國內(nèi)行為，而服務(wù)品進(jìn)口則屬于跨國活動，它與國內(nèi)活動相比需要克服市場準(zhǔn)入和人員跨國流動等貿(mào)易障礙，只有在更強的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平下這種產(chǎn)品才能夠進(jìn)入進(jìn)口國市場，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的市場擠出效應(yīng)和壟斷勢力效應(yīng)也會推遲出現(xiàn)。2.OECD國家數(shù)據(jù)的擬合結(jié)果。用OECD國家數(shù)據(jù)的擬合結(jié)果與用中國數(shù)據(jù)的擬合結(jié)果絕大部分是相同的，不同之處在于，OECD國家當(dāng)前的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)平均強度已經(jīng)超越了最適強度。模擬結(jié)果顯示，這些國家在2012年的平均知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)強度為6.486，而國內(nèi)R＆D投入以及技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口在促進(jìn)全要素生產(chǎn)率時所需要的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)最適強度分別為6.227和6.278。也就是說，OECD國家目前的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)強度已經(jīng)不利于全要素生產(chǎn)率的增長，這與Scotchmer(2004)的研究結(jié)論相似，Scotchmer(2004)認(rèn)為發(fā)達(dá)國家在推進(jìn)技術(shù)創(chuàng)新的過程中需要考慮的不應(yīng)當(dāng)是加強知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，而應(yīng)當(dāng)重新判斷知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的力度是否已經(jīng)過強［15］。

(四)穩(wěn)健性檢驗由于我們最為關(guān)注的是中國國內(nèi)的R＆D投入、服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口分別與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的協(xié)同效應(yīng)對全要素生產(chǎn)率增長的影響，而且考慮到以上回歸結(jié)果可能具有偶然性，所以分別通過改變指標(biāo)選取以及考慮滯后效應(yīng)的方式來做穩(wěn)健性檢驗。在指標(biāo)選取方面，我們借用韓玉雄和李懷祖(2005)的方法重新計算了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)強度［16］;在考慮滯后效應(yīng)方面，國內(nèi)R＆D投入、技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口分別與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的協(xié)同效應(yīng)對全要素生產(chǎn)率增長的影響可能存在時間上的滯后，故分別選取一階滯后和二階滯后來進(jìn)行回歸。從回歸結(jié)果來看，三種不同的穩(wěn)健性檢驗結(jié)果與原始回歸結(jié)果十分相似。從穩(wěn)健性檢驗的三個結(jié)果的平均值可發(fā)現(xiàn)，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的實際強度(4.126)尚未達(dá)到國內(nèi)R＆D投入所需的最適強度(4.302)，也未達(dá)到技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口所需的最適強度(4.329)。進(jìn)一步觀察發(fā)現(xiàn)，國內(nèi)R＆D投入所需的最適強度都小于技術(shù)與知識密集型服務(wù)貿(mào)易進(jìn)口所需的最適強度。

篇（6）

科技成果,是科學(xué)技術(shù)成果的簡稱,指對科學(xué)研究課題通過調(diào)查考察。實驗研究。設(shè)計試驗和辯證思維等活動,所取得的具有一定學(xué)術(shù)意義或?qū)嵱脙r值的創(chuàng)造性成果[1]的統(tǒng)稱,屬于科學(xué)技術(shù)這一特定范疇內(nèi)的智力成果?？萍汲晒慕缍ㄗ钤缈梢宰匪莸?961年4月22日國務(wù)院全體會議(第110次會議)通過并試行的《新產(chǎn)品新工藝技術(shù)鑒定暫行辦法》,從中可以看出當(dāng)時計劃經(jīng)濟體制下的科技成果主要是指技術(shù)上成熟，經(jīng)濟上合理的新產(chǎn)品新工藝。

此后,原國家科委于1978年11月頒布的《科學(xué)技術(shù)研究成果的管理辦法》中把科學(xué)技術(shù)研究成果分為三類:(1)科學(xué)成果即自然科學(xué)方面的具有創(chuàng)造性的理論研究成果;(2)技術(shù)成果指使生產(chǎn)多?？臁：?。省的新技術(shù)。新工藝。新產(chǎn)品。新方法;(3)重大科學(xué)技術(shù)研究項目的階段成果這是首次對科技成果進(jìn)行分類。

在1984年2月頒布的《關(guān)于科學(xué)技術(shù)研究成果管理的規(guī)定》中又明確了管理的科技成果范圍是:(1)解決某一科學(xué)技術(shù)問題而取得的具有一定新穎性、先進(jìn)性和獨立應(yīng)用價值的應(yīng)用技術(shù)成果;(2)在重大科學(xué)技術(shù)研究進(jìn)行進(jìn)程中取得的有一定新穎性、先進(jìn)性和獨立應(yīng)用價值或?qū)W術(shù)意義的階段性科技成果;(3)消化吸收引進(jìn)技術(shù)取得的科技成果;(4)科技成果應(yīng)用推廣過程中取得的新的科技成果;(5)為闡明自然的現(xiàn)象特性或規(guī)律取得的具有一定學(xué)術(shù)意義的科學(xué)理論成果。

而在1987年頒布的《中華人民共和國國家科學(xué)技術(shù)委員會科學(xué)技術(shù)成果鑒定辦法》中,將被鑒定的科技成果拓寬為科學(xué)理論成果。應(yīng)用技術(shù)成果以及軟科學(xué)研究成果;并且還規(guī)定了不要求一切科技成果都進(jìn)行鑒定,規(guī)定了三種視同鑒定的情況，此種劃分已被沿用至今。

原國家科委于1994年10月26日的《科學(xué)技術(shù)成果鑒定辦法》中還明確指出:“科技成果鑒定是評價科技成果質(zhì)量和水平的方法之一,國家鼓勵科技成果通過市場競爭,以及學(xué)術(shù)上的百家爭鳴等多種方式得到評價和認(rèn)可?！辈⒁?guī)定:“列入國家和省。自治區(qū)。直轄市以及國務(wù)院有關(guān)部門科技計劃(以下簡稱科技計劃)內(nèi)的應(yīng)用技術(shù)成果,以及少數(shù)科技計劃外的重大應(yīng)用技術(shù)成果,按照本辦法進(jìn)行鑒定?！睂ο铝锌萍汲晒唤M織鑒定:(1)基礎(chǔ)理論研究成果;(2)軟科學(xué)研究成果;(3)已申請專利的應(yīng)用技術(shù)成果;(4)已轉(zhuǎn)讓實施的應(yīng)用技術(shù)成果;(5)企業(yè)。事業(yè)單位自行開發(fā)的一般應(yīng)用技術(shù)成果;(6)國家法律。法規(guī)規(guī)定,必須經(jīng)過法定的專門機構(gòu)審查確認(rèn)的科技成果。也就是說,進(jìn)行科技成果鑒定的只是應(yīng)用技術(shù)成果,科技成果涵蓋的范圍超出了鑒定的范疇。

最高人民法院于2004年12月16日公布的《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用成人若干問題的解釋》則明確了技術(shù)成果的一般規(guī)定:“技術(shù)成果,是指利用科學(xué)技術(shù)知識。信息和經(jīng)驗作出的涉及產(chǎn)品。工藝。材料及其改進(jìn)等的技術(shù)方案,包括專利。專利申請。技術(shù)秘密。計算機軟件。集成電路布圖設(shè)計。植物新品種等?！睂夹g(shù)成果所包含的內(nèi)容進(jìn)行了較為具體的規(guī)定?？偟膩砜?科技成果是人類的智力勞動產(chǎn)物,與有形物有很大差別?？萍汲晒瓿珊?其內(nèi)涵價值基本確定。

二?？萍汲晒麢?quán)的概念。性質(zhì)

由于立法規(guī)定的粗簡,人們對于科技成果權(quán)的性質(zhì)。內(nèi)容和特征,尤其是對于科技成果?？萍汲晒麢?quán)與知識產(chǎn)權(quán)三者之間的關(guān)系缺乏正確認(rèn)識。

科技成果權(quán)作為法律術(shù)語最早在我國1986年頒布的《民法通則》第118條規(guī)定中出現(xiàn):“公民。法人的著作權(quán)(版權(quán))。專利權(quán)。商標(biāo)專用權(quán)。發(fā)現(xiàn)權(quán)。發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)①受到剽竊。篡改。假冒等侵害的,有權(quán)要求停止侵害。消除影響。賠償損失?！贝撕?在1993年10月1日實施的《科技進(jìn)步法》第60條規(guī)定中也提到了科技成果權(quán):“剽竊。篡改。假冒或者以其他方式侵害他人著作權(quán)。專利權(quán)。發(fā)明權(quán)。發(fā)現(xiàn)權(quán)和其他科學(xué)技術(shù)成果權(quán)的,非法竊取技術(shù)秘密的依照有關(guān)法律規(guī)定處理。”從該條規(guī)定來看,“科技成果權(quán)”與技術(shù)秘密也屬不同的概念。此外,在《民法通則》第五章民事權(quán)利中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的第97條第2款規(guī)定:“公民對自己的發(fā)明或者其他科技成果,有權(quán)申請領(lǐng)取榮譽證書。獎金或者其他獎勵。”

作為《民法通則》知識產(chǎn)權(quán)這一節(jié)中的一個條款,可以理解為《民法通則》把科技成果當(dāng)作一種知識產(chǎn)權(quán),但是,現(xiàn)階段的知識產(chǎn)權(quán)法中并沒有針對科技成果制定專門的法律。在制定《民法通則》時,我國尚處在計劃經(jīng)濟體制,生產(chǎn)?？蒲泻蛻?yīng)用等都依靠國家計劃,科技成果歸國家所有,科技成果無償使用,而知識產(chǎn)權(quán)源于“特權(quán)”,是法律授權(quán)獲得的一項民事權(quán)利,從而造成了作為知識產(chǎn)權(quán)的科技成果卻無法得到知識產(chǎn)權(quán)法的直接保護(hù),科技成果權(quán)與發(fā)現(xiàn)權(quán)。發(fā)明權(quán)一樣,實質(zhì)上是一種有權(quán)獲得精神獎勵和物質(zhì)獎勵的權(quán)利,與受專門法律保護(hù)的其他各項知識產(chǎn)權(quán)不同,并不是一種智力成果專有使用權(quán),不具有其他知識產(chǎn)權(quán)的專有財產(chǎn)性質(zhì)。

科技成果的完成者可以依照《發(fā)明獎勵條例》?！蹲匀豢茖W(xué)獎勵條例》?！犊萍歼M(jìn)步獎勵條例》的要求申請科技成果的獎勵,科技成果的權(quán)利范圍不像專利權(quán)那樣與現(xiàn)有技術(shù)可以明確區(qū)分。有專家在解釋我國科技獎勵制度時指出:“獲得自然科技獎勵的公民,將對其科學(xué)發(fā)現(xiàn)享有發(fā)現(xiàn)權(quán),獲得技術(shù)發(fā)明獎的項目,將對其發(fā)明創(chuàng)造享有發(fā)明權(quán),獲得科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎的公民,就對其完成的科技成果享有科技成果權(quán)。從權(quán)利性質(zhì)來講,發(fā)現(xiàn)權(quán)。發(fā)明權(quán)?？萍汲晒麢?quán)屬于精神權(quán)利?！?/p>

三。科技成果與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

通過科學(xué)研究活動取得的科技成果,不論成果價值多大,就目前有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專門法律來看,均不能直接產(chǎn)生獨占權(quán)利,科技成果要想獲得法律保護(hù),必須通過獲得其他知識產(chǎn)權(quán)的方式進(jìn)行保護(hù)。從一定意義上講,科技成果首先要通過某種途徑依法確認(rèn)才能產(chǎn)生相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán),也就是說,科技成果的知識產(chǎn)權(quán)屬性都有一個依法確認(rèn)的過程,不是科技成果自然產(chǎn)生的,更不是科技成果完成人所“聲稱”的?？萍汲晒侵匾臒o形資產(chǎn),但要用知識產(chǎn)權(quán)來保護(hù)才能具備財產(chǎn)權(quán)特征,一項科技成果可以擁有多項具備財產(chǎn)權(quán)特征的知識產(chǎn)權(quán),但擁有科技成果不等于自動擁有了知識產(chǎn)權(quán)。

知識產(chǎn)權(quán)是一類法定權(quán)利,它必須依法產(chǎn)生,任何人不能隨意宣布自己擁有某項知識產(chǎn)權(quán),不能宣布自己是某項知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人,所有知識產(chǎn)權(quán)都必須得到法律的授權(quán)才能得到確認(rèn)。科技成果是產(chǎn)生知識產(chǎn)權(quán)的源泉之一,知識產(chǎn)權(quán)是保護(hù)科技成果的手段,科技成果中符合知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條件的應(yīng)當(dāng)采取知識產(chǎn)權(quán)形式的保護(hù)。知識產(chǎn)權(quán)本來就是工業(yè)經(jīng)濟時代為保護(hù)和促進(jìn)技術(shù)成果產(chǎn)業(yè)化。商品化而誕生的一種新型權(quán)利,是人們對創(chuàng)造性智力活動依法享有的專有權(quán)利,其本質(zhì)是一種智力產(chǎn)品在市場交易中獲得的經(jīng)濟權(quán)利,其產(chǎn)生。行使和保護(hù)與市場緊密結(jié)合。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)一般是根據(jù)先申請原則來確定的,如專利權(quán)只授予先申請人,從而使其享有一定期限的獨占權(quán),法律上承認(rèn)知識產(chǎn)權(quán)這一權(quán)利從一開始就是為了有目的地保護(hù)權(quán)利人的獨占性。

由于知識產(chǎn)權(quán)和科技成果權(quán)的客體均是科技成果,兩者存在著重合或交叉,但是,知識產(chǎn)權(quán)不等同于科技成果權(quán),科技成果廣泛存在于知識產(chǎn)權(quán)之中,或者說知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)那些需要保護(hù)的科技成果,兩者是包含。重疊和交叉但不是全部的關(guān)系。至于科技成果應(yīng)該采取何種知識產(chǎn)權(quán)方式來加以保護(hù),則應(yīng)根據(jù)具體的科技成果類型來確定合適的保護(hù)方式,不管以何種方式來保護(hù)科技成果,各種權(quán)利的性質(zhì)。范圍和邊界是不相同的。

科技成果獲得和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的法律依據(jù)是知識產(chǎn)權(quán)法。依據(jù)知識產(chǎn)權(quán)法,對科技成果進(jìn)行產(chǎn)權(quán)界定,使其成果的權(quán)利人在一定的期限內(nèi)享有科技成果的獨占權(quán),并享受由此而產(chǎn)生的經(jīng)濟效益,是調(diào)動企業(yè)。個人乃至整個社會科技創(chuàng)新積極性的重要保證。只有使科技成果取得專利或其他法律規(guī)定的權(quán)利得到保護(hù),才能最終形成自己獨特的市場競爭優(yōu)勢。知識產(chǎn)權(quán)制度就是一種鼓勵創(chuàng)新。鼓勵科技成果轉(zhuǎn)化和利益的激勵機制,是一種成果權(quán)屬機制,其植根于市場經(jīng)濟,以明確界定知識成果的產(chǎn)權(quán)并為之提供有效保護(hù)為其主要特征。

從各國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)實踐來看,科技成果若不申請專利,將得不到國際承認(rèn),而且國外法律中也沒有“科技成果權(quán)”這個概念。知識產(chǎn)權(quán)的立法目的則是界定相關(guān)產(chǎn)權(quán),明確產(chǎn)權(quán)的范圍與歸屬,從而實現(xiàn)科技成果的產(chǎn)權(quán)化。世界知識產(chǎn)權(quán)組織的統(tǒng)計表明:世界上90%~95%的發(fā)明能夠在專利文獻(xiàn)中查到,并且許多發(fā)明只能在專利文獻(xiàn)中查到,可以說,專利文獻(xiàn)幾乎記載了人類取得的每一項新技術(shù)成果,它融技術(shù)。法律。經(jīng)濟情報為一體,是世界上反映技術(shù)發(fā)展最迅速。最全面。最系統(tǒng)的信息資源。[4]由此說明,其他國家。尤其是科技發(fā)達(dá)國家十分注重用專利來保護(hù)最新的科技成果。在全球科技經(jīng)濟。法律體系等一體化趨勢日趨明顯的大環(huán)境下,我國現(xiàn)行的科技成果管理體制不具有保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的作用,對獲得的科技成果應(yīng)選擇合適的保護(hù)方式,沒有有效的保護(hù)手段科技成果將無法得到保護(hù)。

從法律上看,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范圍是明確的,科技成果的范疇涉及科學(xué)技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)一切智力勞動成果,并非所有科技成果都可以獲得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),有些則不能取得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù),如專利法中對科學(xué)發(fā)現(xiàn)。智力活動的規(guī)則和方法。疾病的診斷和治療方法。動物和植物品種。用原子核變換方法獲得的物質(zhì)等均不授予專利權(quán)①,而以上這些均可納入科技成果的范疇。

隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和發(fā)展,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍也將隨之?dāng)U大和增加,但采取何種保護(hù)方式應(yīng)由法律來規(guī)定。由于新技術(shù)的進(jìn)步所帶來的新的技術(shù)成果,可以通過擴大解釋現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)特別法律,將其納入現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體制內(nèi)。例如,對計算機程序的保護(hù)就是通過重新定義著作權(quán)法中的作品概念來實現(xiàn)的,也可以制定專門的法律加以保護(hù)。我國現(xiàn)階段對計算機程序。集成電路布圖設(shè)計。商業(yè)秘密。植物新品種等的保護(hù),均有法律保障,這些成果廣義上都屬于科技成果的范疇。隨著新技術(shù)的迅速發(fā)展,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新領(lǐng)域也將會進(jìn)一步得到拓展,面對知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域新的客體。新問題,必須通過法律修正和新的立法使現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)制度得到豐富和發(fā)展,以適應(yīng)知識創(chuàng)新時代的需要。

四結(jié)論

知識產(chǎn)權(quán)制度的歷史和現(xiàn)狀表明,并非一切科技成果都可以成為法律的保護(hù)對象,在不同的歷史時期,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對象也不盡相同?？萍汲晒姆秶謴V泛,能夠獲得知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的只是其中符合法律要求，具有創(chuàng)造性和單一性的部分。對具有創(chuàng)造性的科技成果能否授予知識產(chǎn)權(quán),還要取決于當(dāng)時的社會經(jīng)濟條件、國家政策和科技發(fā)展水平。對于列入某種知識產(chǎn)權(quán)專門法律保護(hù)范圍的科技成果要按照法定條件和程序,依法履行相關(guān)手續(xù)才能取得知識產(chǎn)權(quán)。

[摘要]在科學(xué)研究過程中產(chǎn)生的科技成果包含著眾多的內(nèi)容,在我國現(xiàn)行的科技成果管理體制下,對獲得的科技成果應(yīng)選擇合適的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式,沒有有效的保護(hù)手段,科技成果將無法得到保護(hù)

關(guān)鍵詞：科技成果;知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

參考文獻(xiàn):

[1]曹昌禎.中國科技法學(xué)[M].上海:復(fù)旦成人出版社,1999:69.

篇（7）

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1知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面存在的問題

一是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡薄。由于歷史的原因，知識產(chǎn)權(quán)的概念在公眾中仍是一個相當(dāng)陌生的名詞，一些人不知道知識產(chǎn)權(quán)為何物，不知道應(yīng)該如何保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，更不知道保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)有什么作用。許多人，甚至是一些知識分子，既不懂得維護(hù)自身的知識產(chǎn)權(quán)，又不會尊重別人的知識產(chǎn)權(quán)，個別的甚至肆意踐踏知識產(chǎn)權(quán)。我們的許多知識成果誕生了，但卻不知道運用法律武器予以保護(hù)，結(jié)果后悔莫及，造成了不應(yīng)有的損失。據(jù)報載，近年來我國每年取得的國家級重大科技成果達(dá)3萬多項，而每年受理的具有較高技術(shù)水平的發(fā)明專利申請只有1萬多件，還有2萬項左右的成果沒有取得專利保護(hù)。這些技術(shù)一旦公開，就等于白白流失。還有的發(fā)明人只是申請中國專利，而不申請其他國家和地區(qū)專利，也導(dǎo)致專利大量流失。據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局的統(tǒng)計，自1985年專利法實施至20世紀(jì)末的十四五年時間里，我國向國外申請的發(fā)明專利不足3000件，反而將11.3萬多項發(fā)明無償?shù)亍胺瞰I(xiàn)”給了世界各國。對于目前市場上大量存在的盜版盜印等知識侵權(quán)行為，人們的反應(yīng)也相當(dāng)漠然。不少人，甚至一些地方和部門的領(lǐng)導(dǎo)，思想認(rèn)識也有許多偏頗。認(rèn)為“黃”是有害的，應(yīng)該“掃”掉，而“非”則無關(guān)緊要，盜版盜印產(chǎn)品價格低廉，只要內(nèi)容健康，就沒有必要予以查處和打擊，從而給“掃黃打非”斗爭帶來了許多意想不到的困難。

就企業(yè)而言，我國企業(yè)面臨的國際知識產(chǎn)權(quán)競爭環(huán)境日益嚴(yán)峻。知識產(chǎn)權(quán)成為部分跨國公司打壓我國競爭對手、謀求更大利潤的主要工具。21世紀(jì)，世界巨頭競爭最鋒利的武器——知識產(chǎn)權(quán)，是中國加入WTO以來國內(nèi)企業(yè)目前遇到的最棘手的事情。目前，跨國公司非常重視在我國的專利申請工作,日益密集的專利“陷阱”將成為我國公司不得不面對的棘手問題。反觀國內(nèi)企業(yè)，合理利用知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則、維護(hù)境外自身知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利的狀況卻不容樂觀。由于中國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識不強，企業(yè)缺乏境外知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，境外申請專利和注冊商標(biāo)數(shù)量較低，近幾年來遇到了種種知識產(chǎn)權(quán)糾紛，其中最突出的就是商標(biāo)搶注問題。據(jù)統(tǒng)計，我國企業(yè)商標(biāo)有超過80個在印尼被搶注，有近100個商標(biāo)在日本被搶注，有近200個商標(biāo)在澳大利亞被搶注。另外，還有許多知名商標(biāo)被其他國家搶注。

近幾年我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識雖有一定提高，但受慣性思維的影響，整體保護(hù)意識仍然比較淡薄。99%的企業(yè)沒有申請專利，60%的企業(yè)沒有自己的商標(biāo)。這些數(shù)字暴露出我國知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平的低下，說明企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)仍缺乏足夠的重視，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識淡薄。

二是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施缺乏。知識產(chǎn)權(quán)，需要國家政府綜合運用行政、經(jīng)濟、法律等手段，對其予以保護(hù)。但是，由于我國知識經(jīng)濟和商品經(jīng)濟發(fā)展滯后，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作還面臨著許多困難。就法律來說，國家雖然頒布了《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《專利法》等，但相對于內(nèi)涵和外延極其豐富的知識成果和人類無窮無盡的創(chuàng)新能力而言，現(xiàn)有法律制度仍然很不完備，也很不配套。同時，知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域有法不依，執(zhí)法不嚴(yán)，違法不究的現(xiàn)象也時有發(fā)生。就行政而言，國家雖然已經(jīng)成立知識產(chǎn)權(quán)局，但面對面廣量大的知識市場，面對大量存在的違法侵權(quán)行為，仍然缺乏健全的管理網(wǎng)絡(luò)和強有力的管理措施進(jìn)行應(yīng)對。就經(jīng)濟而言，知識市場還沒有普遍建立起扶優(yōu)限劣、優(yōu)勝劣汰的運行機制，往往合法經(jīng)營的收益微薄，而盜版侵權(quán)的則大發(fā)橫財。

2實施知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略的建議2.1牢固樹立知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

要通過多種途徑，運用多種方式，廣泛開展知識產(chǎn)權(quán)的宣傳教育，使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的有關(guān)知識深入基層，深入人心，使知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的有關(guān)行動成為社會公眾的廣泛自覺。不僅知識產(chǎn)權(quán)的擁有者要知道依法保護(hù)自己的知識產(chǎn)權(quán)，依法享有知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)益，依法與各種形式的侵權(quán)行為作斗爭，而且知識產(chǎn)權(quán)的利用者也要明白只有依法才能取得知識產(chǎn)權(quán)，才能使用知識成果，不然的話，就會受到知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)的懲罰。從而逐步在全社會營造人人尊重知識產(chǎn)權(quán)，自覺維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，努力開發(fā)知識產(chǎn)權(quán)的市場環(huán)境和社會氛圍，為知識經(jīng)濟的健康發(fā)展創(chuàng)造良好的條件。

2.2未雨綢繆，防患于未然

自我保護(hù)是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)，如果能夠從源頭上做好保護(hù)工作，可以消除很多糾紛，減少大量不必要的經(jīng)濟損失。權(quán)利人，尤其是作為市場經(jīng)濟活動主體的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)提高知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識，制訂切實可行的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，加強知識產(chǎn)權(quán)管理。應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家的有關(guān)規(guī)定，做好專利申請工作，爭取獲得專利保護(hù)；做好商標(biāo)注冊的申請工作，并對商標(biāo)進(jìn)行合法使用；制定完善的商業(yè)秘密保護(hù)措施，做好對技術(shù)秘密和經(jīng)營秘密的保護(hù)工作，避免對外泄露，尤其是對企業(yè)生存與發(fā)展利益攸關(guān)的商業(yè)秘密更要著重加以保護(hù)；在與他方的合作或交易過程中，就知識產(chǎn)權(quán)問題應(yīng)做到約定明確、權(quán)責(zé)清晰，防止自身的合法權(quán)益受到侵害。此外，企業(yè)還應(yīng)提高警惕，實時考察自身的經(jīng)營行為是否侵犯了他人的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等有關(guān)權(quán)益，避免因侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)被推上法庭的被告席。

總之，一句話，希望使權(quán)利人的維權(quán)之路少一分艱難，多一點順暢；少一分崎嶇，多一點坦途。

2.3發(fā)生糾紛，積極應(yīng)對，依法維權(quán)

作為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，可能經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)權(quán)利被他人侵犯；而作為市場經(jīng)營者，又可能會面臨知識產(chǎn)權(quán)人的侵權(quán)指控。一旦發(fā)生糾紛，應(yīng)合理運用訴訟策略，實現(xiàn)利益最大化。首先，企業(yè)對于已發(fā)生或即將發(fā)生的訴訟應(yīng)當(dāng)積極面對，而不能消極回避，應(yīng)從各個方面做好準(zhǔn)備工作，全方位衡量訴訟利弊得失，選擇適當(dāng)?shù)膽?yīng)對策略；其次，應(yīng)確定整個知識產(chǎn)權(quán)訴訟的核心問題，搜尋案件的突破點，爭取在訴訟中占據(jù)有利地位；第三，應(yīng)將知識產(chǎn)權(quán)訴訟作為一個整體來看待，以訴訟為核心，輔以行政處理手段、媒體宣傳等，全面開展工作；第四，訴訟中應(yīng)審時度勢，有效利用洽談磋商等非訴訟解決方式，避免出現(xiàn)兩敗俱傷的不利結(jié)局。此外，如果一旦遭遇大規(guī)模的訴訟，涉案企業(yè)還應(yīng)積極爭取同行業(yè)企業(yè)的支援，增強后援支持力量。

2.4健全知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機制，加大知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)力度

知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)離不開企業(yè)自身和中介機構(gòu)的努力，更有賴于整個國家立法的完善和行政、司法保護(hù)機制的健全。

篇（8）

摘要：2008年經(jīng)濟危機給我國企業(yè)發(fā)展產(chǎn)生了巨大的影響。那些重視知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的企業(yè)抗住了這場“洪流”的侵襲，并繼續(xù)健康平穩(wěn)發(fā)展。知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略對企業(yè)的發(fā)展具有無與倫比的重要性。企業(yè)為提高自己的市場競爭力、排除經(jīng)濟危機的不利影響，必須采取適合自身的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略應(yīng)對措施。

一、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的重要性

1、知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)的利潤源泉

傳統(tǒng)經(jīng)濟需要大量資金、設(shè)備，有形資產(chǎn)起決定作用；而知識經(jīng)濟時代，知識信息已成為第一生產(chǎn)要素，知識、智力等無形資產(chǎn)起決定作用，企業(yè)的財富中心是知識和知識產(chǎn)權(quán)。藍(lán)色巨人IBM2001年共獲得3411項專利，其通過知識產(chǎn)權(quán)許可實施獲得的權(quán)利金收入更是高達(dá)17億美元，占IBM年度稅前收益(81億美元)的將近1/5，如果通過產(chǎn)品銷售賺到相等的金額，則相當(dāng)于額外銷售出160億美元的產(chǎn)品。微軟也明確宣稱，公司最主要的財富就是版權(quán)。可見，知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為企業(yè)，尤其是研發(fā)型高新技術(shù)企業(yè)的利潤源泉之一。

2、知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)的競爭優(yōu)勢

知識產(chǎn)權(quán)是累積、提升企業(yè)競爭優(yōu)勢的重要工具。比如：吉利(Gillette)透過專利分析，將刮胡刀核心技術(shù)申請了35項專利保護(hù)，成功筑起一道綿密的防護(hù)網(wǎng)，阻絕了競爭者的市場進(jìn)入。此為成功結(jié)合專利管理與技術(shù)研發(fā)的典范。再如：英國最大的格蘭素(GLAXO)制藥公司，在20世紀(jì)80年代以特效胃藥雷尼替丁(ZANTAL)每年為其帶來10億英鎊的收入。1997年7月，當(dāng)其在美國的專利到期后，不到半年時間，在全球的銷售額急降33％。創(chuàng)建于1978年的格蘭仕集團憑借其對知識產(chǎn)權(quán)的重視，強化科研與技術(shù)，發(fā)展生產(chǎn)，在短短二十多年間一躍而成為國際知名品牌，被國內(nèi)外媒體、專家譽為“格蘭仕奇跡”。這些體現(xiàn)了知識產(chǎn)權(quán)使企業(yè)更具有競爭優(yōu)勢和市場表現(xiàn)。

3、知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)的投資組合

對于新興的公司而言，知識產(chǎn)權(quán)可能還是其獲得風(fēng)險資本青睞的一個重要籌碼。擁有大量知識產(chǎn)權(quán)的企業(yè)可以利用知識產(chǎn)權(quán)融資，直接提高企業(yè)現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)的收益。如今年第二屆專利周，全國范圍內(nèi)共成交項目178項，成交金額人民幣54.8億元，美元1200萬。另有300項技術(shù)達(dá)成意向，意向成交額5.1億元。如此高額的成交量表明，企業(yè)可以憑借專利授權(quán)、轉(zhuǎn)讓、合作等手段來賺取利潤。

二、我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略實施現(xiàn)狀

我國已成為全球制造中心，但技術(shù)、資本和市場仍處于，特別是很多企業(yè)存在“有制造無創(chuàng)造、有創(chuàng)造無產(chǎn)權(quán)”的現(xiàn)象，這種狀況直接導(dǎo)致眾多企業(yè)在此次經(jīng)濟危機的突襲下應(yīng)對無措，影響了企業(yè)的正常運作，甚至是破產(chǎn)倒閉。我國很多企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)的日常管理和經(jīng)營中存在種種問題，并且對發(fā)達(dá)國家利用知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)勢形成合圍的策略仍缺乏應(yīng)有的冷靜和思考，沒有充分注意到自身自主知識產(chǎn)權(quán)缺乏的潛在危機，也沒有充分認(rèn)識到在新的競爭環(huán)境下知識產(chǎn)權(quán)越來越成為企業(yè)提升核心競爭力的戰(zhàn)略選擇。在企業(yè)管理過程中，很少設(shè)置專門知識產(chǎn)權(quán)部門，安排知識產(chǎn)權(quán)專職人員處理知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)事務(wù)，忽視知識產(chǎn)權(quán)工作的重要性。企業(yè)一直在短期經(jīng)濟利益的驅(qū)使下急功近利，不愿在核心技術(shù)領(lǐng)域投資，進(jìn)行自主研發(fā)，更沒有及時地將技術(shù)專利化、將專利標(biāo)準(zhǔn)化、將標(biāo)準(zhǔn)許可化；核心技術(shù)和關(guān)鍵元器件還依賴于進(jìn)口，然后再進(jìn)行重復(fù)組裝、走仿制老路，產(chǎn)品技術(shù)含量低、缺乏市場競爭力。資金、技術(shù)的嚴(yán)重不足，導(dǎo)致自主知識產(chǎn)權(quán)缺乏?？傊?，我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略運作情況堪憂。

三、經(jīng)濟危機下企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略應(yīng)對

我國企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略方面存在著諸多問題，因此，經(jīng)濟危機的震蕩將給企業(yè)帶來嚴(yán)峻的考驗，企業(yè)將經(jīng)歷其發(fā)展進(jìn)程中的“冬天”。企業(yè)要想破除此次危機的魔咒并成功實現(xiàn)飛躍發(fā)展，就必須對企業(yè)本身進(jìn)行戰(zhàn)略性調(diào)整，其中，知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的調(diào)整更是迫在眉睫。

1、及時梳理企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)狀況

由于我國企業(yè)長期以來的粗放式經(jīng)營，企業(yè)對于知識產(chǎn)權(quán)管理較為混亂。在經(jīng)濟危機中企業(yè)一般都會減少投資，節(jié)約開支。所以，企業(yè)可以利用空隙，對企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)狀況進(jìn)行系統(tǒng)的梳理，從而能夠全面掌握自身的知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀，諸如企業(yè)商標(biāo)、專利、著作權(quán)擁有狀況、保護(hù)程度；企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的申請和管理狀況、企業(yè)研發(fā)經(jīng)費投入、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況等。2、建立完善企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理體系

企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)管理是一個系統(tǒng)工程，其有效的運轉(zhuǎn)有賴于科學(xué)的管理體制，這就需要企業(yè)建立一套行之有效的知識產(chǎn)權(quán)管理體系。

企業(yè)在上述梳理自身知識產(chǎn)權(quán)狀況的基礎(chǔ)上，根據(jù)管理需要，設(shè)置相應(yīng)規(guī)模的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)。大型企業(yè)可以仿照IBM、松下等國際知名企業(yè)設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理部門，分類處理所有與企業(yè)業(yè)務(wù)有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)，如專利、商標(biāo)、著作權(quán)、布圖設(shè)計保護(hù)、商業(yè)秘密及其他有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的事務(wù)。中小企業(yè)可以依其規(guī)模成立適合其企業(yè)發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)辦公室或者配備專職知識產(chǎn)權(quán)工作人員。

同時，企業(yè)必須根據(jù)自己的實際情況和相關(guān)的法律法規(guī)，制定一系列知識產(chǎn)權(quán)管理制度，包括：

(1)與其相適應(yīng)的專項知識產(chǎn)權(quán)管理制度，諸如專利管理、商標(biāo)管理、著作權(quán)管理、商業(yè)秘密管理制度等。

(2)應(yīng)知識產(chǎn)權(quán)研發(fā)和利用需要，企業(yè)必須制定一套內(nèi)部的與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的合同管理制度，如企業(yè)員工關(guān)于智力成果歸屬、員工的保密義務(wù)、相關(guān)人員的竟業(yè)禁止義務(wù)以及員工獎懲制度等、對外許可使用、轉(zhuǎn)讓相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)的合同管理制度等；

(3)建立知識產(chǎn)權(quán)管理人員培訓(xùn)制度，對企業(yè)自己的知識產(chǎn)權(quán)管理人員進(jìn)行培訓(xùn)，使其具有較高的知識產(chǎn)權(quán)意識和知識產(chǎn)權(quán)管理的能力；

(4)與知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)的獎勵制度；

(5)研發(fā)項目的知識產(chǎn)權(quán)管理制度。

3、制定規(guī)范的企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略制度

企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略是企業(yè)經(jīng)營發(fā)展戰(zhàn)略的重要組成部分。建立知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略可以使企業(yè)明確企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)展方向，確立如何利用知識產(chǎn)權(quán)為企業(yè)創(chuàng)造財富。企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略包括人力資源戰(zhàn)略、信息戰(zhàn)略、申請戰(zhàn)略、管理戰(zhàn)略、經(jīng)營戰(zhàn)略、訴訟戰(zhàn)略、保護(hù)戰(zhàn)略、涉外戰(zhàn)略等。

4、積極運用專利保護(hù)戰(zhàn)略

專利是集技術(shù)、經(jīng)濟、法律三位于一體的產(chǎn)物，企業(yè)專利戰(zhàn)略在企業(yè)發(fā)展中有其獨到的功能和作用，是企業(yè)其他任何戰(zhàn)略或規(guī)劃不能替代的。在前述梳理企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，企業(yè)根據(jù)自身需要選擇適合的專利戰(zhàn)略模式。技術(shù)和經(jīng)濟實力比較雄厚的企業(yè)適合進(jìn)攻性專利戰(zhàn)略，企業(yè)積極主動地將開發(fā)出來的技術(shù)及時申請專利并取得專利權(quán)，利用專利權(quán)保護(hù)手段搶占和壟斷市場。而技術(shù)和經(jīng)濟實力比較薄弱的企業(yè)適合防御型專利戰(zhàn)略，即采取打破市場壟斷格局，改善競爭被動地位。

5、積極實施企業(yè)商標(biāo)戰(zhàn)略

由于商標(biāo)注冊申請的周期較長，現(xiàn)階段企業(yè)在梳理企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)狀況和確定企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略的基礎(chǔ)上，積極進(jìn)行企業(yè)商標(biāo)注冊申請，以便在金融危機緩解的時候，正好使用已注冊的商標(biāo)進(jìn)行企業(yè)經(jīng)營。此番經(jīng)濟危機的來襲，已經(jīng)使企業(yè)認(rèn)識到沿海大部分企業(yè)的破產(chǎn)倒閉是其“低價策略”和“貼牌”戰(zhàn)略的惡果，因此必須積極實施商標(biāo)的國際化經(jīng)營戰(zhàn)略，打造具有自主知識產(chǎn)權(quán)的國際品牌。只有這樣，才能使企業(yè)真正實現(xiàn)對國外市場的滲透并最終取得國際市場競爭優(yōu)勢。

6、妥善保護(hù)企業(yè)商業(yè)秘密

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?？梢娒孛軐τ谄髽I(yè)的發(fā)展至關(guān)重要。因此企業(yè)應(yīng)建立商業(yè)秘密保護(hù)制度：明確企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容，確定商業(yè)秘密的等級；落實保密措施；與商業(yè)秘密接觸人或潛在接觸人訂立商業(yè)秘密協(xié)議；制止商業(yè)秘密侵害行為等。

7、積極進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)

篇（9）

[論文關(guān)鍵詞]創(chuàng)意產(chǎn)業(yè) 知識產(chǎn)權(quán) 現(xiàn)狀 問題

一、創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

自二十世紀(jì)八十年代以來，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)作為一種知識密集型的新興產(chǎn)業(yè)，已經(jīng)成為各國經(jīng)濟發(fā)展的重要領(lǐng)域。創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，將文化藝術(shù)創(chuàng)作為基礎(chǔ)，以個體的創(chuàng)新能力為助力，創(chuàng)造出各種各樣的新的創(chuàng)意產(chǎn)品和服務(wù)。文化藝術(shù)作品創(chuàng)作與促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展形成有效的結(jié)合，無形的創(chuàng)意成果通過這種結(jié)合能夠轉(zhuǎn)化為實質(zhì)的產(chǎn)品，并且?guī)韲耶a(chǎn)業(yè)經(jīng)濟的發(fā)展。創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域多集中在文化創(chuàng)意領(lǐng)域，主要涵蓋工藝、設(shè)計、廣告、電影、表演、動漫、玩具以及游戲等等領(lǐng)域。隨著創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)輻射領(lǐng)域的逐漸增加，集群發(fā)展態(tài)勢已成為各國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的主要趨勢，而隨著集群發(fā)展態(tài)勢的形成，知識產(chǎn)權(quán)與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)愈加密不可分。

創(chuàng)意是創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的核心內(nèi)容，要促使創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)保持經(jīng)濟活力，其關(guān)鍵在于形成良好的創(chuàng)意內(nèi)生循環(huán)，即個體創(chuàng)新促使創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)能夠不斷創(chuàng)新，創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)中創(chuàng)造出的“無形創(chuàng)意”能夠順利形成實質(zhì)成果，獲取利潤，免受剽竊和抄襲，形成激勵效應(yīng)，鼓勵創(chuàng)造個體再次進(jìn)行創(chuàng)意創(chuàng)造，形成良性循環(huán)，促使產(chǎn)業(yè)不斷發(fā)展。只有促使這種創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)內(nèi)生循環(huán)不斷運轉(zhuǎn)，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)才能被稱為朝陽產(chǎn)業(yè)，成為經(jīng)濟發(fā)展的動力。而知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)恰滿足了促進(jìn)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)形成良性內(nèi)循環(huán)的制度需求。

知識產(chǎn)權(quán)作為一種無形財產(chǎn)權(quán)，其保護(hù)對象主要針對創(chuàng)造性智力成果及經(jīng)營性標(biāo)記等內(nèi)容，即無形的創(chuàng)新知識、技術(shù)與品牌等。文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展依賴于個體的創(chuàng)造力，源于知識的積累和升華，來自智慧的運用所形成的智力成果，如果缺乏有創(chuàng)新的創(chuàng)意，或者新創(chuàng)意沒有得到及時有力的保護(hù)，那么文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的發(fā)展如無源之水，無本之木。而知識產(chǎn)權(quán)制度本身的制度特征決定了其可以為文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)中的大量以產(chǎn)業(yè)化形式創(chuàng)造社會財富的各種新文化、新創(chuàng)作、新創(chuàng)意等無形智力成果提供保護(hù)?？梢?，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是促進(jìn)文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的核心價值，其作用主要體現(xiàn)在“其為權(quán)利人提供了對創(chuàng)新成果的專有壟斷的合法保障，通過為創(chuàng)造性勞動所創(chuàng)造的價值提供了合理的利益分配機制，知識產(chǎn)權(quán)制度建立起了對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)而言行之有效的法律保護(hù)框架”。

知識產(chǎn)權(quán)的這種核心價值貫穿于創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)動態(tài)發(fā)展的過程始終。一個創(chuàng)意從產(chǎn)生到形成樣品，需要知識產(chǎn)權(quán)制度予以確權(quán)；再從樣品變成商品，繼而來到市場，進(jìn)行交易，同樣離不開知識產(chǎn)權(quán)制度的保護(hù)。在這一過程中，各種因素互相交錯、互相影響關(guān)聯(lián)，每處都與知識產(chǎn)權(quán)緊密相關(guān)。具體而言，從創(chuàng)意的構(gòu)思到創(chuàng)意產(chǎn)品生產(chǎn)，涉及創(chuàng)意產(chǎn)品營銷和推廣，以及創(chuàng)意衍生產(chǎn)品的開發(fā)，整個創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)鏈各環(huán)節(jié)都與知識產(chǎn)權(quán)緊密相關(guān)。（見圖1）“文化創(chuàng)意成果的產(chǎn)生以知識產(chǎn)權(quán)的獲取為目的，文化創(chuàng)意產(chǎn)品的傳播以知識產(chǎn)權(quán)的交易為紐帶，文化創(chuàng)意產(chǎn)品的發(fā)展則以知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)為后盾?！币虼思訌娭R產(chǎn)權(quán)保護(hù)，是創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)生存和發(fā)展的關(guān)鍵。

二、我國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究現(xiàn)狀略攬

近年來，我國對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究成果較多，目前研究的主要領(lǐng)域集中在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展和知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)集群發(fā)展過程中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)途徑以及創(chuàng)意產(chǎn)品市場化過程中的知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)模式等三個方面：首先，在對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展和知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性。研究主要集中在分析闡述知識產(chǎn)權(quán)與促進(jìn)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的本質(zhì)要求之間的內(nèi)在聯(lián)系等方面。強調(diào)創(chuàng)意企業(yè)的核心價值是知識產(chǎn)權(quán)，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)特征與知識產(chǎn)權(quán)特征吻合。其次，我國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)起步較晚，在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面仍然面臨諸多制度性與實踐性的障礙。因此，在該領(lǐng)域的研究集中在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)途徑研究領(lǐng)域，主要闡述從法律途徑以及通過政府監(jiān)管途徑促進(jìn)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。并且強調(diào)創(chuàng)意企業(yè)自身及其行業(yè)協(xié)會在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的重要作用。第三，探索創(chuàng)意產(chǎn)品市場化過程中知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)模式、創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)企業(yè)版權(quán)融資等方面。完善社會綜合服務(wù)體系促進(jìn)創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。有學(xué)者提出應(yīng)當(dāng)建立貫穿文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)創(chuàng)作、生產(chǎn)、流通、消費全過程的綜合版權(quán)服務(wù)體系，包括建立版權(quán)登記、版權(quán)交易、版權(quán)咨詢、版權(quán)、版權(quán)信息、版權(quán)認(rèn)證、版權(quán)調(diào)查等綜合服務(wù)系統(tǒng)。近期，對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展過程中的版權(quán)融資相關(guān)法律問題亦成為學(xué)界研究熱點。

然而，結(jié)合創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展實踐來看，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究領(lǐng)域仍需對下列問題深入探討，首先，產(chǎn)業(yè)集群發(fā)展過程中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。產(chǎn)業(yè)集群發(fā)展態(tài)勢下，各類綜合創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，通過地域上的集中，將各種創(chuàng)意資源予以集合，共同打造品牌和價值鏈，使創(chuàng)意產(chǎn)品的產(chǎn)值達(dá)到最優(yōu)化。在這一過程中，不可避免的會涉及各種復(fù)雜多樣的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式，不同的保護(hù)模式又各具特點，研究具有復(fù)雜性。其次，在創(chuàng)新知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)模式，建立專門的知識產(chǎn)權(quán)交易平臺，探索中小創(chuàng)意企業(yè)版權(quán)融資等問題上仍需繼續(xù)研究。從我國創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的實踐瓶頸來看，保證創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)集群內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的暢通性，促進(jìn)創(chuàng)意產(chǎn)品順利市場轉(zhuǎn)化，是完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的首要目標(biāo)。第三，從世界各國的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)集群化發(fā)展來看，與獨特的地域特征相結(jié)合是創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)升值的成功經(jīng)驗。而目前該領(lǐng)域中對知識產(chǎn)權(quán)促使創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展的很多研究往往脫離這一要素，忽略了聯(lián)結(jié)“創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)集群化”與“獨特本地特征”之間的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式研究，忽視地方特色與創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)之間的知識產(chǎn)權(quán)聯(lián)動效應(yīng)。

三、陜西省創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)存問題分析

在我省的諸多產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域中，經(jīng)濟增長最快、成效最顯著的當(dāng)屬創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)。2008年，西安文化產(chǎn)業(yè)增長值為119.34億元，占GDP比重5.5%，連續(xù)三年超過15%的增長率。2009年增長值約180億元，占GDP的比重約6%。我省已經(jīng)形成以高新技術(shù)開發(fā)區(qū)、曲江文化產(chǎn)業(yè)園區(qū)等為中心的創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)發(fā)展園區(qū)。近年來，陜西省不斷深化知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，相繼出臺了《陜西省人民政府關(guān)于加強知識產(chǎn)權(quán)工作的若干意見》、《陜西省知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》、《陜西省知識產(chǎn)權(quán)專項戰(zhàn)略》和年度《知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略推進(jìn)計劃》、《關(guān)中、陜北、陜南十一市（區(qū)）知識產(chǎn)權(quán)協(xié)作協(xié)議》、《陜西省加快發(fā)展文化產(chǎn)業(yè)實施方案》等知識產(chǎn)權(quán)制度，一方面更加全面的指導(dǎo)省內(nèi)各地方知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作；另一方面，針對文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)也提供了實施方案。通過政策引導(dǎo)、試點示范等一系列措施，陜西在創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面取得了一定的成效，但是亦存在諸多問題：

首先，創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)鏈中，權(quán)責(zé)不清，權(quán)利意識不到位。創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)鏈條涉及知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利類型多且較為復(fù)雜。從主體來看，涉及創(chuàng)作權(quán)利主體、設(shè)計權(quán)利主體、表演者、出版者、錄音錄像制作人以及廣播組織等；從權(quán)利類型來看，更是分涉著作權(quán)與鄰接權(quán)兩大領(lǐng)域，共計數(shù)十種權(quán)利類型。雖然目前大眾的知識產(chǎn)權(quán)意識提高，大多僅停留于表面認(rèn)識，以版權(quán)為例，大多數(shù)人對創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)涉及的鄰接權(quán)領(lǐng)域并不清楚，而鄰接權(quán)利的產(chǎn)業(yè)化恰恰是歐洲以及英美國家版權(quán)產(chǎn)業(yè)的重點。

篇（10）

1、農(nóng)業(yè)專利。

《中華人民共和國專利法》規(guī)定，農(nóng)業(yè)領(lǐng)域可以申請發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠某晒ㄞr(nóng)、牧、漁、機具的發(fā)明與改進(jìn)，肥料和飼料配方、農(nóng)藥和獸藥組合物，食品、飲料和調(diào)味品的釀造技術(shù)，新的生物菌種及產(chǎn)品，培育動、植物新品種的方法等。

2、植物新品種。

指由植物新品種保護(hù)審批機關(guān)依照法律、法規(guī)的規(guī)定，賦予品種權(quán)人對其新品種所享有的生產(chǎn)、銷售、轉(zhuǎn)讓、標(biāo)記等經(jīng)濟權(quán)利和精神權(quán)利的總稱。一般認(rèn)為，農(nóng)業(yè)專利系統(tǒng)不適于品種保護(hù)。除美國外，世界大部分國家都未將植物品種納入專利保護(hù)范疇。但是，隨著《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》（1997年3月）的頒布及《中華人民共和國種子法》（2000年7月）的出臺，我國對植物新品種權(quán)已經(jīng)開始實施全面的保護(hù)。

3、農(nóng)業(yè)商標(biāo)。

除指注冊商標(biāo)所有人對其所注冊商標(biāo)享有的專用權(quán)外，對名、優(yōu)、特、稀農(nóng)產(chǎn)品的地理標(biāo)志權(quán)或原產(chǎn)地域名稱權(quán)的保護(hù)一般也屬于農(nóng)業(yè)商標(biāo)權(quán)保護(hù)的范疇。

4、農(nóng)業(yè)商業(yè)秘密。

指農(nóng)業(yè)科研單位對其繁殖材料、數(shù)據(jù)、栽培方法等技術(shù)信息，以及農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營對其決策、價格、客戶名單等信息等所享有的經(jīng)濟利益權(quán)利。

5、農(nóng)業(yè)著作權(quán)。

即農(nóng)業(yè)科技人員對其科技活動中所產(chǎn)生的著作、論文、工程設(shè)計圖紙及說明、農(nóng)業(yè)科技、影音資料及軟件等，享有的精神權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利。

二、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的特征

受產(chǎn)業(yè)特征的影響，農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)除具有排他性、地域性、時間性等知識產(chǎn)權(quán)的一般特征外，還具有易擴散性、權(quán)利主體的難以控制性、產(chǎn)權(quán)價值標(biāo)準(zhǔn)的不確定性等特征：

1、易擴散性。

指由于農(nóng)業(yè)科學(xué)研究新成果、新技術(shù)的示范推廣大多在田間進(jìn)行，所以較易被他人非法竊取或流失；

2、權(quán)利主體的難以控制性。

受生產(chǎn)分散性特點的影響，在農(nóng)業(yè)的一些權(quán)利領(lǐng)域范圍內(nèi)，權(quán)利主體往往難以控制，如地理標(biāo)志權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、發(fā)明權(quán)、植物新品種權(quán)等；

3、產(chǎn)權(quán)價值標(biāo)準(zhǔn)的不確定性。

農(nóng)業(yè)生產(chǎn)過程是一個自然和經(jīng)濟的交互過程，在這樣一個過程中形成的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)難以用一定的標(biāo)準(zhǔn)去衡量。

4、侵權(quán)數(shù)額難以計算。

以小麥新品種為例，除非收割并根據(jù)市場價收購，難以估算其產(chǎn)量、價格。

三、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)鑒定問題

1、鑒定單位的鑒定資質(zhì)問題

目前對植物新品種的鑒定，尚無國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)方法和授權(quán)的鑒定資質(zhì)單位。法院還是應(yīng)當(dāng)從保護(hù)權(quán)利人合法權(quán)益的審判宗旨出發(fā)，不能僅僅因為資質(zhì)問題而不去委托鑒定。只要鑒定單位具備相應(yīng)的技術(shù)檢測水平和專業(yè)技術(shù)人員，采用了科學(xué)先進(jìn)的鑒定方法，其作出的鑒定結(jié)論就可以采信.

2、鑒定方式和標(biāo)準(zhǔn)問題。

DNA指紋技術(shù)、醋酸同工酶電聚焦電泳和蛋白質(zhì)電泳的方法，是目前我國通用的三種種子鑒定方法。但這三種方法除個別國家認(rèn)可外，尚不是國際上公認(rèn)的方法。相對于國際公認(rèn)的種植方法（DUS方法），這三種方式有其快捷、方便，成本低的優(yōu)勢。鑒定方法的選擇，既要考慮公正，又要考慮訴訟效率，兼顧訴訟成本。采用上述三種方法進(jìn)行鑒定是首選的鑒定方法，種植的方法可以作為最終的手段。若一方當(dāng)事人對采用上述三種方法作出的鑒定結(jié)論有異議，且提出了充分的證據(jù)反駁，才可以采用種植的方法。即使采用種植的方法，也要對如何進(jìn)行種植設(shè)定相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，以保證從種到收這一長段時間內(nèi)不出現(xiàn)差錯。

四、關(guān)于證據(jù)保全的問題

在以侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或被侵權(quán)人所受到的損失作為損害賠償額的依據(jù)時，能否查證侵權(quán)人侵權(quán)銷售的數(shù)量直接關(guān)系到權(quán)利人賠償請求的實現(xiàn)。

在采取保全措施時：

1、從倉庫入手，直接到倉庫清點庫存被控侵權(quán)產(chǎn)品；

2、控制被告的財務(wù)帳冊、入庫單、銷售發(fā)票，由于目前種業(yè)公司管理相對規(guī)范，財務(wù)帳冊、入庫單、銷售發(fā)票等資料比較齊全，能夠比較完整地反映其銷售量；

3、通過鐵路部門調(diào)取貨運單據(jù)和附隨的植物檢疫證等證據(jù)，證實其調(diào)入的種子量。

目前，許多侵權(quán)者為了逃避責(zé)任，采用散裝種子銷售，銷售憑證、賬目、貨運單據(jù)均不體現(xiàn)侵權(quán)品種名稱，或者干脆變換名稱出售，既使掌握了這些證據(jù)也無法確定是否為被控侵權(quán)品種時，可以考慮舉證責(zé)任分配問題，即由被告舉證證明其購進(jìn)的或銷售的品種名稱。否則，法院可以調(diào)取的銷售量作為全部侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量來計算損害賠償額。、利害關(guān)系人訴權(quán)的確定

我國《植物新品種保護(hù)條例》第39條規(guī)定是品種權(quán)人或者利害關(guān)系人，有權(quán)對侵犯植物新品種的行為，提起民事訴訟的具體法律依據(jù)，但是，利害關(guān)系人在什么條件下可以作為原告提訟，以什么形式參與訴訟，法律沒有具體規(guī)定，實踐中各地法院的做法不一。一般來講，法院應(yīng)當(dāng)允許利害關(guān)系人和品種權(quán)人共同提起侵權(quán)之訴。如果利害關(guān)系人符合相應(yīng)的條件，也可以單獨提起侵權(quán)之訴。因生產(chǎn)、銷售同一新品種，侵權(quán)人不需支付任何費用，而被許可人必須支付使用費，那么被許可人的產(chǎn)品成本必然高于侵權(quán)者，侵權(quán)者的產(chǎn)品在市場上將具有更強的競爭力。因此侵權(quán)案件中經(jīng)營者往往是更大更直接的受害者，所以必須賦予利害關(guān)系人以相應(yīng)的訴權(quán)。

利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)是指品種權(quán)實施許可合同的被許可人。根據(jù)實施許可合同的性質(zhì)不同，利害關(guān)系人主要有以下兩種：一是獨占許可合同的被許可人。獨占被許可人是當(dāng)然的利害關(guān)系人，有權(quán)獨立地對侵害品種權(quán)的行為提訟。二是非獨占被許可人。非獨占被許可人未經(jīng)品種權(quán)人的許可不得單獨提訟。但非獨占許可人可以在許可合同中與許可人約定對侵權(quán)訴訟享有訴權(quán)。如果有合同約定，非獨占許可人也可以享有單獨提訟的權(quán)利。

六、植物新品種權(quán)侵權(quán)的判定

（一）、品種權(quán)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件

侵犯植物新品種權(quán)的行為是指在品種權(quán)的有效期內(nèi)，行為人未經(jīng)品種權(quán)人的許可，生產(chǎn)、銷售、使用其授權(quán)品種的行為，法律另有規(guī)定的除外。品種侵權(quán)行為的構(gòu)成要件應(yīng)當(dāng)是：

1、有被侵犯的有效品種權(quán)的存在。

一項品種只有在其被授予品種權(quán)的有效期間內(nèi)，才受法律保護(hù)，在授予品種權(quán)前、品種權(quán)期限屆滿后、品種權(quán)被宣告無效后或者已經(jīng)終止后，第三人的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)。在品種權(quán)有效地域范圍內(nèi)的行為才可能構(gòu)成侵權(quán)。

2、有利用品種權(quán)的行為。

生產(chǎn)、銷售授權(quán)品種的繁殖材料、將授權(quán)品種的繁殖材料重復(fù)使用于生產(chǎn)另一品種的繁殖材料。

3、未經(jīng)品種權(quán)人的許可。

許可應(yīng)包括書面許可、口頭許可以及默示許可等形式。

4、以營利為目的的商業(yè)經(jīng)營。

即以營利為目的實施一定的行為，才可能構(gòu)成侵權(quán)；不以營利為目的，不構(gòu)成侵權(quán)。

（二）、不構(gòu)成侵權(quán)的抗辯理由

根據(jù)《條例》的規(guī)定，法律規(guī)定的例外情形，即不構(gòu)成侵權(quán)的抗辯理由應(yīng)當(dāng)包括以下四種情形：

1、品種權(quán)人的權(quán)利限制，即合理使用和強制許可使用。合理使用包括科研特權(quán)和農(nóng)民特權(quán)。2、品種權(quán)終止。

3、品種權(quán)被宣告無效。法院審理侵犯植物新品種權(quán)糾紛案件，被告可在答辯期間內(nèi)向行政主管機關(guān)植物新品種復(fù)審委員會請求宣告該植物新品種權(quán)無效，因植物新品種權(quán)的授予是經(jīng)過實質(zhì)審查，法院一般不應(yīng)中止訴訟。

4、訴訟時效。應(yīng)適用《民法通則》關(guān)于普通訴訟時效期間和最長時效期間的規(guī)定。對于連續(xù)實施的侵權(quán)行為可以依照最高法院法［1998］65號《關(guān)于全國部分法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作座談會紀(jì)要》中的規(guī)定執(zhí)行，即從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為發(fā)生之日起至權(quán)利人向人民法院提訟之日止已超過2年的，在該項知識產(chǎn)權(quán)受法律保護(hù)期間，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償額應(yīng)自權(quán)利人向人民法院之日起向前推算2年計算，超過2年的侵權(quán)損害不予保護(hù)。

實踐中當(dāng)事人常以持有種子管理站頒發(fā)的種子生產(chǎn)許可證作為抗辯理由，對于此種抗辯，一般不予采納。各級種子管理站如果沒有審查申請人是否征得品種權(quán)人的書面同意，而頒發(fā)了種子生產(chǎn)許可證，這種頒發(fā)證書的行為并不必然認(rèn)可其生產(chǎn)授權(quán)品種行為的合法性。因為生產(chǎn)品種包括授權(quán)品種和非授權(quán)品種，根據(jù)《種子法》的規(guī)定，在申報生產(chǎn)許可證之前，申請人必須確認(rèn)自己所申報的品種是否授權(quán)品種，這種確認(rèn)行為是一種法定義務(wù)，違背了法定義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

（三）、銷售方是否承擔(dān)賠償責(zé)任

在植物新品種侵權(quán)糾紛中，銷售方對產(chǎn)品的來源的合法性有嚴(yán)格審查的義務(wù)，銷售方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)嚴(yán)格責(zé)任。這是由種子生產(chǎn)、經(jīng)營的特殊性所決定的。我國《種子法》對此有專門的規(guī)定，因此應(yīng)當(dāng)適用特別法。生產(chǎn)方必須嚴(yán)格按照許可證許可生產(chǎn)的品種進(jìn)行生產(chǎn)，經(jīng)營方從生產(chǎn)方處購買種子首先要審查生產(chǎn)方的生產(chǎn)許可證，看其生產(chǎn)的種子是否具備生產(chǎn)許可的條件，也就是說經(jīng)營方必須對種子的來源進(jìn)行嚴(yán)格的審查。因侵權(quán)品種的生產(chǎn)方未經(jīng)權(quán)利人許可，無法取得權(quán)利品種的生產(chǎn)許可，其對外銷售侵權(quán)產(chǎn)品具有明顯的違法性，經(jīng)營方若再購買銷售，就具有明顯的主觀過錯，兩者的行為已經(jīng)構(gòu)成共同侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

七、被告拒不提供有關(guān)侵權(quán)獲利的證據(jù)，賠償數(shù)額的計算

對于那些侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)又拒不提供其記載因侵權(quán)所獲利潤情況的會計賬冊或者提供虛假會計賬冊的人民法院除了可以查封其賬冊等資料。依法組織審計外，也可以綜合全案的證據(jù)情況，推定原告的合理主張成立，不能使侵權(quán)行為人逃避應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任。這完全符合《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第75條的規(guī)定。在被告拒不提供有關(guān)侵權(quán)獲利證據(jù)的情況下，完全可以推定原告主張的合理賠償數(shù)額成立。如果被告的生產(chǎn)規(guī)模大，并以侵權(quán)產(chǎn)品為主要的經(jīng)濟來源，完全可以支持原告主張的全部賠償數(shù)額。

故此，關(guān)于推定侵權(quán)證據(jù)有對方當(dāng)事人掌握的問題，對當(dāng)事人有證據(jù)可提供而不提供的，可以根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第75條的規(guī)定，推定其持有侵權(quán)證據(jù)。這樣即可以加強對權(quán)利人的保護(hù)，減少保全的風(fēng)險，有可以有效的遏止抗法行為，便于保全措施的順利完成。八、植物新品種損害賠償?shù)脑瓌t、計算方法

l、品種權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)臍w責(zé)原則和賠償范圍

在品種權(quán)侵權(quán)損害賠償沒有特別規(guī)定的情況下，應(yīng)適用過錯責(zé)任原則。同時確定全面賠償原則為損害賠償?shù)幕驹瓌t，但不適用“懲罰性賠償”原則。損害賠償?shù)姆秶ㄖ苯訐p失和間接損失。直接損失指對侵權(quán)直接造成的品種權(quán)使用費等收益減少或喪失的損失，因調(diào)查、制止和消除不法侵權(quán)行為而支出的合理費用。間接損失是指品種權(quán)處于生產(chǎn)、銷售、轉(zhuǎn)讓等增值狀態(tài)過程中的預(yù)期可得利益的減少或喪失的損失。

2、損害賠償額的具體計算方法

基于品種權(quán)與專利權(quán)的相似性，參照專利法的有關(guān)計算方法，確定品種權(quán)損害賠償?shù)木唧w計算方法：

（1）、以權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失作為損害賠償額的依據(jù)。根據(jù)品種權(quán)人的授權(quán)品種因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以授權(quán)品種的合理利潤所得之積計算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，以權(quán)利人生產(chǎn)的平均利潤與行為人已銷售的產(chǎn)品數(shù)量乘積作為損害事實。

（2）、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益作為損害賠償額的依據(jù)，根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場上銷售總數(shù)乘以每單元侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計算，對于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計算。

（3）、參照許可使用費，根據(jù)品種的類別、侵權(quán)人侵權(quán)的性質(zhì)和情節(jié)、許可使用費的數(shù)額、該許可的性質(zhì)、范圍、時間等因素，參照該許可使用費的1至3倍合理確定賠償數(shù)額。

（4）、確定法定賠償額。品種權(quán)的保護(hù)規(guī)定沒有確定法定賠償額，但是根據(jù)2001年6月12日在全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議上的講話精神，其他侵犯知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件的酌定賠償額問題，可以參照專利、著作權(quán)等有關(guān)司法解釋的精神，由人民法院根據(jù)侵犯的知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)和侵權(quán)人的侵權(quán)情節(jié)公平合理地予以確定。專利權(quán)是與品種權(quán)最相近似的知識產(chǎn)權(quán)，在酌定賠償額上參照專利權(quán)賠償數(shù)額的規(guī)定。

九、侵權(quán)產(chǎn)品的處理

這個問題主要涉及農(nóng)民的利益。種子生產(chǎn)企業(yè)一般委托農(nóng)民制種，并按照合同進(jìn)行回收。若侵權(quán)產(chǎn)品仍在田間，按照品種權(quán)不延及收獲物的原則，應(yīng)允許種植農(nóng)民收獲。但不能按照種子進(jìn)行收購，應(yīng)作糧食收購并加工，以防止其作為種子再流入市場。由此給種田農(nóng)民造成的差價損失應(yīng)當(dāng)由侵權(quán)人承擔(dān)。為維護(hù)農(nóng)民的切身利益，如果品質(zhì)權(quán)人同意，也可以由此根據(jù)制種的質(zhì)量按照種子回購。若侵權(quán)人已經(jīng)回收種子入庫，應(yīng)當(dāng)依法收繳，并加工為成品糧出售，糧款收歸國庫。

對于被訴侵權(quán)人對侵權(quán)品種無異議，且處于生長期、鏟除后尚來得及補種其他作物不至于造成更大損失的，可判決侵權(quán)行為人鏟除侵權(quán)品種；對于侵權(quán)品種尚難以從外觀性狀準(zhǔn)確判斷或已作出準(zhǔn)確判斷，但如判決鏟除再行補種已誤農(nóng)時難以補種其他作物的，可對被訴侵權(quán)品種的種植區(qū)域確定地址，在當(dāng)?shù)卮迕裎瘑T會、原被告雙方共同參加的情況下，以現(xiàn)場勘驗筆錄、攝像、錄像等方式固定證據(jù)，待收獲后再行收集證據(jù)或處理侵權(quán)產(chǎn)品；對于已收獲的侵權(quán)產(chǎn)品可借鑒種子行政管理部門的一些處理方法促成調(diào)解。由權(quán)利人以商品糧或略高于商品糧的價格回收。如調(diào)解不能促成權(quán)利人回收侵權(quán)產(chǎn)品的，可判決將侵權(quán)產(chǎn)品交由糧食收購部門收購，由侵權(quán)人賠償損失。在糧食部門收購前，對侵權(quán)產(chǎn)品一定要采取保全措施．收購后要監(jiān)督侵權(quán)產(chǎn)品混入商品糧，防上其流入種子市場。

十、農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有待加強

1、進(jìn)一步加強農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的立法工作。

建立統(tǒng)一完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律體系，能夠使公眾更全面、準(zhǔn)確地了解自己和他人權(quán)利的范圍及救濟手段，避免法律規(guī)范之間的交叉沖突，是農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的基礎(chǔ)和依據(jù)。在完善的農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律體系中應(yīng)包括動、植物進(jìn)出境檢疫法及其配套法規(guī)，農(nóng)產(chǎn)品、食品和農(nóng)業(yè)生產(chǎn)資料的進(jìn)口技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，與地理標(biāo)志和民間工藝等相關(guān)的規(guī)定，對動、植物新品種及新組合的保護(hù)，以及根據(jù)我國實際的承受能力，逐步放開的對農(nóng)業(yè)生物技術(shù)中轉(zhuǎn)基因技術(shù)、基因克隆技術(shù)等的保護(hù)等。此外，在加強立法工作的同時，還要加強對農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)有關(guān)法律知識的宣傳、學(xué)習(xí)、教育工作，以努力提高國民的法律意識和遵守知識產(chǎn)權(quán)法的自覺性。

2、完善司法保護(hù)中的各項制度。

司法保護(hù)是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的中心和關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是最重要的知識產(chǎn)權(quán)法律實施活動。加入世貿(mào)組織以來，隨著一些領(lǐng)域的過渡寬限已經(jīng)逐漸到期，處于弱勢地位的中國農(nóng)業(yè)將受到嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，因而加強農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，除了要建立完善的法制體系外，還要建立高水平的司法體系。具體而言，一是要建立健全農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)案件審判組織。由于審理農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)案件要求的專業(yè)性強、技術(shù)含量高，各省、直轄市、自治區(qū)的高級人民法院和中級人民法院，要根據(jù)需要設(shè)立農(nóng)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)審判庭或在有關(guān)審判庭里設(shè)立專門審理知識產(chǎn)權(quán)案件的合議庭，以保證執(zhí)法的統(tǒng)一性，并積累經(jīng)驗、提高知識產(chǎn)權(quán)案件的司法水平；二是要完善各項責(zé)任制度。即對于侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成犯罪的，可以依法追究其刑事責(zé)任，對公民、法人和其他組織因不服知識產(chǎn)權(quán)行政管理機關(guān)處理的知識產(chǎn)權(quán)糾紛決定提起的行政訴訟，人民法院有責(zé)任依據(jù)行政訴訟法進(jìn)行審理，并依法做出維持、撤銷或變更行政決定的判決。

3、強化權(quán)利人自我救濟意識。

篇（11）

中圖分類號：G80-05

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：1007-3612(2007)07-0887-03

Discussion and Analysis on the Current Situation and the Relative Problems of the Protection of Sports Intellectual Property Rights

WU Yan-zhong, ZHANG Chun-yan

(Institute of Physical Education, Liaocheng University, Liaocheng 252059, Shandong, China)

Abstract:With the method of documentary data, the current situation of the protection of sports intellectual property rights is analyzed and the following problems about sports intellectual property rights as well as its research are further analyzed. Many conclusions have been done in the research of sports marks right and sports TV relay right, but there is a lack of its basic study and legal protection. The sports game and physical intellectual property right, national physical intellectual property right and sports non-patent information right haven't been completely studied, and there are a lot of idea problems. The research on the protection of sports intellectual property right ought to be based on the particularity of sports.

Key words: sports; intellectual property right; protection

體育的競爭已經(jīng)從原來的體能的競爭擴展到經(jīng)濟、科技、智力的競爭等廣泛的領(lǐng)域，也就產(chǎn)生了大量的體育知識產(chǎn)權(quán)，從奧林匹克標(biāo)志的保護(hù)到電視轉(zhuǎn)播權(quán)的經(jīng)營，已經(jīng)引起人們的重視，但大量體育知識產(chǎn)權(quán)被侵犯的事實也進(jìn)一步表明，體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)及其研究還僅僅處于初級階段。本文通過國內(nèi)外體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)事實及其研究成果進(jìn)行分析探討，并對今后的研究與保護(hù)提出自己的見解。

1 國內(nèi)外體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

國際性知識產(chǎn)權(quán)公約較多，有些與體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相關(guān)，如《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品尼泊爾條約》等，某些體育著作權(quán)、體育專利權(quán)、體育商標(biāo)權(quán)等受到該類條約的保護(hù)，而國際上最早的體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)專項條約是1981年在世界知識產(chǎn)權(quán)組織會議上通過的《保護(hù)奧林匹克會徽條約》(于1983年生效)。該條約規(guī)定成員國有義務(wù)拒絕包含奧林匹克五環(huán)會徽圖形或者相似圖形的標(biāo)記注冊，并采取有效措施禁止在商業(yè)活動以及其他活動中不經(jīng)允許使用該標(biāo)記。該公約主要是對奧林匹克會徽進(jìn)行保護(hù)，對奧林匹克的名稱、旗幟、吉祥物，以及電視轉(zhuǎn)播權(quán)等沒有列入保護(hù)的范圍。國際奧委會對奧運主辦城市提出了一些特殊要求：1)對奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)涵界定進(jìn)行了擴展。如將與奧林匹克、奧運會、奧運等專有名稱和使用這些專有名稱的社會活動、出版物等歸為國際奧委會的署名財產(chǎn)，將奧運會申辦機構(gòu)使用的標(biāo)志和其他創(chuàng)作成果收歸奧委會，對“奧運會舉辦城市名稱+年份”和其他與奧運直接相關(guān)的標(biāo)志提出比照商標(biāo)進(jìn)行注冊保護(hù)。2)在保護(hù)的時限上，奧林匹克標(biāo)志的部分內(nèi)容進(jìn)行永久保護(hù)而不必登記注冊。其實，體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在《奧林匹克》中也有體現(xiàn)，隨著奧林匹克運動的發(fā)展與內(nèi)涵的擴大，內(nèi)容不斷完善和發(fā)展，在第一章中有7項涉及知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，并制定了12條附則。

關(guān)于民族傳統(tǒng)體育項目的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，1999年1月30日至12月3日在烏拉圭的埃斯特角由聯(lián)合國教育、科學(xué)和文化組織主辦的世界體育部長和負(fù)責(zé)體育教育與體育高級官員會議上，通過了《埃斯特角宣言》，其中第8條中提出：“部長們支持按地區(qū)和國家文化遺產(chǎn)原則去保護(hù)和發(fā)揚傳統(tǒng)體育運動的政策，包括列為世界范圍內(nèi)的傳統(tǒng)游戲和運動項目。鼓勵舉辦地區(qū)性傳統(tǒng)體育節(jié)?！睂⒚褡鍌鹘y(tǒng)體育列入體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范疇。此外，按國際慣例，國際體育組織與舉辦競賽的國家和城市簽訂關(guān)于電視轉(zhuǎn)播、標(biāo)志等方面的競賽合同，是一種實際的保護(hù)措施，國際體操協(xié)會對重大創(chuàng)新技術(shù)動作以運動員名字命名，實質(zhì)上是對精神權(quán)利的保護(hù)。

知識產(chǎn)權(quán)不能像物權(quán)那樣根據(jù)法律事實自然產(chǎn)生，它作為一種無形物，必須依靠國家法律特別保護(hù)。因此，在相關(guān)國際性體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條約的基礎(chǔ)上，各成員國根據(jù)各國的具體情況制定了相關(guān)的法律。

早在1993年，國際奧委會就在中國商標(biāo)局對奧林匹克會徽進(jìn)行了商標(biāo)注冊。北京獲得2008奧運會舉辦權(quán)之后，2001年5月中國奧委會商用徽記也進(jìn)行了工商注冊保護(hù)。2001年11月制定了《北京市奧林匹克知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)定》，2002年2月4日國務(wù)院了《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》，對體育知識產(chǎn)權(quán)中關(guān)于奧林匹克標(biāo)志作了具體的保護(hù)規(guī)定，保護(hù)的客體內(nèi)涵逐步擴大。

2 體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)問題論析

2.1 加強體育標(biāo)志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)保護(hù)以及體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專門法律建設(shè) 體育標(biāo)志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)的保護(hù)已經(jīng)達(dá)成共識，但目前對體育標(biāo)志權(quán)的研究主要是以奧林匹克標(biāo)志權(quán)為重點，其他關(guān)于運動競賽標(biāo)志權(quán)的研究雖也有所涉及，但缺乏系統(tǒng)的理論與實踐研究；關(guān)于奧林匹克電視轉(zhuǎn)播權(quán)已經(jīng)成為沒有爭議的規(guī)則，由于缺乏體育標(biāo)志權(quán)與電視轉(zhuǎn)播權(quán)的專門法律，致使在實際操作中缺乏相應(yīng)的法律保護(hù)依據(jù)，出現(xiàn)了在一般競賽的電視轉(zhuǎn)播權(quán)還存在嚴(yán)重的歧義，尤其是我國的電視轉(zhuǎn)播權(quán)的歸屬問題上卻存在相當(dāng)大的爭議，對體育比賽集錦的產(chǎn)權(quán)問題業(yè)沒有明確的界定，導(dǎo)致保護(hù)的力度不足。而且相關(guān)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的法律建設(shè)是在一種被嚴(yán)重侵權(quán)或迫不得已的情況下出臺，諸如悉尼、中國申奧成功以后，就有大量的奧林匹克域名和相關(guān)的域名被注冊等，影響奧委會與組委會的市場開發(fā)，于是分別出臺了《奧林匹克標(biāo)志保護(hù)條例》。由此我們應(yīng)該把研究的視角拓展到整個體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)領(lǐng)域，應(yīng)立足于體育知識產(chǎn)權(quán)的特殊性，對體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)進(jìn)行專門性的全面研究，而不是針對奧林匹克等某一特殊領(lǐng)域，也就是說，要出臺帶有體育普適性的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律，即《體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)條例》，而不是單指奧林匹克的標(biāo)志權(quán)或電視轉(zhuǎn)播權(quán)，進(jìn)而制定具有體育特色的專門性體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律。

2.2 確認(rèn)運動競賽與表演的知識產(chǎn)權(quán)

根據(jù)《羅馬公約》第九章的條文――“任何締約國可以在其國家的立法中將此公約中所述的版權(quán)保護(hù)擴大到進(jìn)行非文學(xué)或藝術(shù)創(chuàng)造性是藝術(shù)家身上”，比較藝術(shù)作品定義中“個人特色”和“智力”兩個關(guān)鍵因素在運動競賽表演中也得到充分體現(xiàn)，但目前運動競賽與表演作為體育特有的、最普遍存在的智力成果未列入保護(hù)范圍，甚至未得到社會承認(rèn)，在相關(guān)研究中也存在許多分歧，這也是當(dāng)今體育知識產(chǎn)權(quán)研究的焦點問題。

關(guān)于運動競賽表演知識產(chǎn)權(quán)的客體，運動競賽表演凝聚著運動員、教練員和科研人員的智慧，與文學(xué)藝術(shù)作品的不同只是在表達(dá)的方式上，但這不是本質(zhì)性的差異，至少“藝術(shù)性的體育表演體現(xiàn)了人類的思想，具有作者的個性痕跡，因而應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，……將許多運動員看作了表演藝術(shù)家。而其他運動員也起碼享有對自身形象權(quán)利免于被非法利用?！钡珡漠?dāng)前研究的的進(jìn)展情況分析，對于藝術(shù)體育類項目的運動競賽知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)初步達(dá)成共識，而分歧的焦點主要體現(xiàn)在體育與藝術(shù)的歸類問題，因為雜技已經(jīng)列入知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的范疇，體育與雜技的動作編排、藝術(shù)表現(xiàn)等方面都存在許多共性因素，而體育因為有其特殊性，對體育競賽知識產(chǎn)權(quán)的研究沒有從基本的法理上分析。體育運動競賽表演知識產(chǎn)權(quán)包涵大量的智力成果，它不是單純是一種肢體的運動，更是一種特殊智力因素的凝結(jié)(肢體運動智力、科技服務(wù)等)，既然體育有其特殊性，我們在研究過程中就要立足于體育的特殊性進(jìn)行研究。

2.3 明確民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的內(nèi)涵

優(yōu)秀傳統(tǒng)民族體育項目深植于中華民族光輝燦爛的文化之中，每個活動無不浸透著文化的烙印，在《埃斯特角宣言》第8條的條款說明民族傳統(tǒng)體育項目具有文化遺產(chǎn)性。我國少林寺和太極拳準(zhǔn)備申報聯(lián)合國教科文組織1997年設(shè)立的“人類口述和非物質(zhì)遺產(chǎn)”。鄭成思根據(jù)非洲產(chǎn)權(quán)組織的保護(hù)范圍，將民間文學(xué)詳細(xì)列舉為6大項，傳統(tǒng)體育列在第4項。張厚福同志根據(jù)我國民族傳統(tǒng)體育的發(fā)展現(xiàn)實深入研究認(rèn)為，傳統(tǒng)體育項目具有民族獨有性、遺產(chǎn)性、技藝性、強身健體性和大眾性，是民間藝術(shù)作品，應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)前的保護(hù)。而關(guān)于民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的研究應(yīng)當(dāng)立足于兩個層面，因為現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)制度是以對個人權(quán)益有限期保護(hù)的私權(quán)利益為基礎(chǔ)，從而達(dá)到鼓勵創(chuàng)作、創(chuàng)新，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)和文化藝術(shù)發(fā)展的目的。我們對民族傳統(tǒng)體育文化的知識產(chǎn)權(quán)不完全等同于現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)，也不同于平時所理解的簡單的、靜態(tài)的、封閉式的保管、保存式的保護(hù)，那無疑于固步自封，使之失去前進(jìn)的步伐。民族傳統(tǒng)體育是在群體中創(chuàng)造和流傳的，開放性和廣泛性是它存在和發(fā)展的根基，體現(xiàn)的更多是群體的文化特征，只有最大限度地與社會結(jié)合才會有旺盛的生命力，而不能單純從市場價值的角度認(rèn)知。因此，對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，應(yīng)是對其能否持續(xù)存在、源遠(yuǎn)流長以及是否得到他人的尊重和認(rèn)可而不被歪曲和利用為主，當(dāng)然也會關(guān)注經(jīng)濟利益。即在精神權(quán)益和物質(zhì)權(quán)益的雙重屬性中，更側(cè)重于精神權(quán)利，注重以集體利益、社會效益的開放式的保護(hù)。因此，對民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)要注意兩個平衡點：一是民族傳統(tǒng)體育文化中的有形部分僅僅作為文化古跡、遺跡而實施比較嚴(yán)格的保護(hù)，而不開發(fā)利用，就會使武術(shù)文化成為一種毫無生氣的“死”文化，也必將增大當(dāng)?shù)鼐用窈驼呢?fù)擔(dān)，保護(hù)促開發(fā)，開發(fā)促保護(hù)，我們應(yīng)找到二者的利益的平衡點；二是民族傳統(tǒng)體育中的無形部分的利益平衡是在權(quán)利人與作為資源提供者的社會公眾與相關(guān)創(chuàng)作者之間的平衡，以達(dá)到合理利用資源，鼓勵創(chuàng)新，既保護(hù)了“源”，以不妨礙“流”。

2.4 體育非專利技術(shù)更注重精神權(quán)利的保護(hù)

知識產(chǎn)權(quán)主要包括精神權(quán)利(moral rights,亦稱人身權(quán))和經(jīng)濟權(quán)利(economic rights，亦稱財產(chǎn)權(quán))。關(guān)于體育非專利技術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，張厚福教授認(rèn)為關(guān)鍵的運動技術(shù)動作、成套技術(shù)動作、運動技戰(zhàn)術(shù)、運動訓(xùn)練與恢復(fù)方法、體育運動測試方法與手段、飲食與營養(yǎng)藥物配方等這些有實用價值、又能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢的非專利技術(shù)，體育非專利技術(shù)與體育為公開信息充滿著集體的智慧與經(jīng)驗，應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。申立同志則從“體育屬于公有領(lǐng)域”的角度對“重要的運動技戰(zhàn)術(shù)”和“科學(xué)先進(jìn)的運動競賽戰(zhàn)術(shù)”分析認(rèn)為，若是新的技術(shù)受到保護(hù)或?qū)Ｓ?，那么相對其他選手就不公平。而且一旦進(jìn)入體育這個公有領(lǐng)域便失去了專有性，因此不應(yīng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。那么，如果授予專利不利于項目的發(fā)展，如不予任何形式的獎勵和保護(hù)，則不符合體育法、科學(xué)技術(shù)獎勵條例等法律法規(guī)中支持和鼓勵社會成員為社會作貢獻(xiàn)以推動人類社會發(fā)展的精神，也不符合《憲法》及《民法通則》中人的正當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)權(quán)、人身權(quán)都應(yīng)受到社會的保護(hù)的法律精神。體育非專利作為體育無形資產(chǎn)的重要組成部分和體育工作者的權(quán)益，應(yīng)獲得社會的肯定和適當(dāng)保護(hù)，而且在公開使用前按技術(shù)秘密保護(hù)，公開使用后應(yīng)享有一定的精神權(quán)利，得到社會的肯定和予以榮譽權(quán)、防止篡改和歪曲。而且對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)既要有經(jīng)濟權(quán)利的保護(hù)，更重要的精神權(quán)利的保護(hù)，諸如“李寧正吊”、“李小鵬跳”、“冢原跳”、“特卡切夫騰越”等動作的命名，排球的“時間差”戰(zhàn)術(shù)是中國隊發(fā)明等，這些本身就是一種對體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的途徑，而不是中國的專有，別人不能使用。也就是說，體育非專利技術(shù)不是一種一般意義上的專利技術(shù)，其保護(hù)也就不是一種專有式的保護(hù)，更重要的精神權(quán)利的保護(hù)。因此，體育非專利技術(shù)是體育運動有的，既不受國家安全法，科學(xué)技術(shù)保密條例保護(hù)，又不受專利法保護(hù)的普遍存在于體育運動訓(xùn)練競賽中的專門技術(shù)，應(yīng)當(dāng)受到知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，而且應(yīng)更注重精神權(quán)利的保護(hù)，這也是當(dāng)前體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的一個重要的特征。

3 結(jié)論與建議

3.1 結(jié)論

1)在體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的研究與實踐中，體育標(biāo)志權(quán)和體育電視轉(zhuǎn)播權(quán)保護(hù)已達(dá)成共識，對運動競賽知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、民族傳統(tǒng)體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、體育非專利技術(shù)和體育未公開信息等方面的研究中還存在許多分歧，而且在實踐中還存在許多操作性問題有待于深入研究與探討。2)目前體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的專門法律不多，應(yīng)加強體育知識產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的專門性研究，建立反映體育特殊規(guī)律的體育知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的相關(guān)法律。

3.2 建議

1)由于對體育知識產(chǎn)權(quán)的研究的相關(guān)依據(jù)不足，理論研究與法律法規(guī)建設(shè)滯后，面對大量體育知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)問題有時束手無策，在研究過程中仍然以傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)的理論模式進(jìn)行研究，沒有結(jié)合體育的本體特點進(jìn)行辨證論析。我們不僅要以基本的法律理論為依據(jù)，加強體育知識產(chǎn)權(quán)的法理學(xué)研究，而探討體育知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題，更應(yīng)該把握體育的特殊規(guī)律，立足于體育的實踐作專門性的研究。2)在體育知識產(chǎn)權(quán)的理論與實踐研究中，從奧林匹克標(biāo)志權(quán)到運動競賽表演的知識產(chǎn)權(quán)、體育非專利技術(shù)等，存在重視競技體育領(lǐng)域的研究傾向，對體育其他領(lǐng)域的研究較少，諸如學(xué)校體育教學(xué)模式與教學(xué)方法的創(chuàng)新問題的知識產(chǎn)權(quán)問題，全面健身技術(shù)信息、健身運動處方以及健身俱樂部經(jīng)營等領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)問題研究至今很少涉及。因此，加強體育各個領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)問題的全面性研究也是今后研究的重要課題。

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