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篇（1）

掛靠方：______________________

為深化企業(yè)改革，提高勞動(dòng)生產(chǎn)率，____________有限公司為發(fā)包方裝飾工程承包方(以下簡(jiǎn)稱：發(fā)包方)。發(fā)包方通過規(guī)定的程序最終確定以__________為代表的(個(gè)人、合伙人、企、事業(yè)單位法人子公司，作為本合同規(guī)定掛靠期限內(nèi)獨(dú)立承接的家裝工程的掛靠方(以下簡(jiǎn)稱：掛靠方)。雙方協(xié)商一致，簽訂本合同。

第一章?總則

第一條?掛靠經(jīng)營(yíng)是在堅(jiān)持企業(yè)的社會(huì)主義全民所有制的基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分離的原則，通過選拔經(jīng)營(yíng)者，并以掛靠合同形式確定發(fā)包方、掛靠方二者責(zé)、權(quán)、利關(guān)系，使企業(yè)真正成為自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧的社會(huì)主義生產(chǎn)者。

第二條?掛靠經(jīng)營(yíng)期間，子公司必須堅(jiān)持社會(huì)主義方向，貫徹執(zhí)行黨和國(guó)家的方針、政策、法規(guī)、法令。

第三條?掛靠經(jīng)營(yíng)期間，子公司獨(dú)立核算，照章納稅，自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。所有制、原有行政隸屬關(guān)系及財(cái)政、稅收渠道不變。

第四條?掛靠經(jīng)營(yíng)期間，子公司必須堅(jiān)持原有經(jīng)營(yíng)方向，在此基礎(chǔ)上可以實(shí)行多種經(jīng)營(yíng)。

第二章?掛靠的期限、形式和主要指標(biāo)

第五條?子公司本次實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)的期限為________年，即從________年________月________日起至________年________月________日止。

第六條子公司本次掛靠經(jīng)營(yíng)的形式為：保上交掛靠費(fèi)，保技術(shù)改造投資，掛靠經(jīng)營(yíng)責(zé)任制。

第七條?子公司本次掛靠經(jīng)營(yíng)的主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)為上繳利潤(rùn)、技術(shù)改造投資、貸款歸還、企業(yè)上等級(jí)目標(biāo)。具體如下：

第一款?以“實(shí)行自負(fù)盈虧，自主經(jīng)營(yíng)”為原則，掛靠經(jīng)營(yíng)期間上繳利潤(rùn)總額為工程總造價(jià)的_______%。

第二款?掛靠經(jīng)營(yíng)期間，發(fā)包方為掛靠方提供信息和技術(shù)方面和業(yè)務(wù)(含蓋章，開發(fā)票等)的必要支持。

第三章?掛靠方的權(quán)利與義務(wù)

第一節(jié)?掛靠方的權(quán)利

第八條?掛靠經(jīng)營(yíng)期間，掛靠個(gè)人或合伙掛靠的第一掛靠人(以下簡(jiǎn)稱：第一掛靠人)為該子公司的負(fù)責(zé)人，當(dāng)然總經(jīng)理，享受總經(jīng)理負(fù)責(zé)制和本合同賦予總經(jīng)理的全部權(quán)利。

第九條?掛靠在承包期間，對(duì)子公司的經(jīng)營(yíng)管理有如下權(quán)利：

第一款?有權(quán)按國(guó)家規(guī)定自主聘任副總經(jīng)理及副經(jīng)理級(jí)管理干部，組成子公司的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，并報(bào)總公司備案，承包期滿或合同解除后，該領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)即告解體。

第二款?有權(quán)決定子公司的機(jī)構(gòu)設(shè)置、人事任免和專業(yè)技術(shù)人員的聘任。

第三款?有權(quán)依照有關(guān)規(guī)定獎(jiǎng)懲、招用職工和辭退違紀(jì)員工。

第四款?有權(quán)改革子公司內(nèi)部分配制度，在上級(jí)核定的工資總額范圍內(nèi)有權(quán)自選工資形式，自定工資標(biāo)準(zhǔn)。

第五款?有權(quán)根據(jù)實(shí)際需要購(gòu)置新設(shè)備。

第六款?在不違反本合同第四條的前提下，有權(quán)開展新的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。

第十條?掛靠方有權(quán)依據(jù)本合同規(guī)定，取得其應(yīng)得的合法收入。

第二節(jié)?掛靠方的義務(wù)

第十一條?掛靠方在掛靠期間應(yīng)盡義務(wù)如下：

第一款?對(duì)子公司的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負(fù)有全面責(zé)任。

第二款?必須依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，按期如數(shù)繳納應(yīng)繳納的各種稅、費(fèi)和統(tǒng)籌基金。

第三款?應(yīng)完成發(fā)包方給掛靠方下達(dá)的各項(xiàng)指令性計(jì)劃。

第四款?應(yīng)負(fù)責(zé)繼續(xù)履行子公司與其它單位已簽訂的一切有效經(jīng)濟(jì)合同。

第五款?自覺接受總公司和子公司員工的監(jiān)督，尊重和保護(hù)子公司員工的民主權(quán)利，定期向子公司報(bào)告工作，聽取員工的意見和建議。

第六款?維護(hù)子公司員工的合法權(quán)益，改善員工的勞動(dòng)條件，在不斷提高經(jīng)濟(jì)效益的前提下，逐步提高子公司員工收入，不斷改善員工福利待遇。

第十二條?掛靠方必須全面履行本合同中應(yīng)由承包方履行的全部條款。

第四章?發(fā)包方的權(quán)利與義務(wù)

第十三條?發(fā)包方的權(quán)利如下：

第一款?有權(quán)維護(hù)國(guó)家利益和子公司利益不受損害。

第二款?有權(quán)監(jiān)督子公司的經(jīng)營(yíng)方向。

第三款?對(duì)子公司有財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)、審計(jì)權(quán)和工程質(zhì)量檢查權(quán)。

第四款有權(quán)按國(guó)家法律、法規(guī)和本合同規(guī)定維護(hù)子公司員工的合法權(quán)益。

第十四條?發(fā)包方的義務(wù)如下：

第一款?不得違反本合同規(guī)定，干涉掛靠方的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。

第二款?不得平調(diào)子公司資產(chǎn)。

第三款?必須按本合同規(guī)定保障掛靠方的合法權(quán)益。

第四款?必須全面履行本合同中應(yīng)由掛靠方履行的全部條款。

第五章?掛靠方的收入

第十五條?掛靠經(jīng)營(yíng)者在掛靠期間的收入按與本合同規(guī)定的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)掛鉤考核的原則確定。

具體規(guī)定如下：

第一款?掛靠經(jīng)營(yíng)者如完成本合同規(guī)定的各項(xiàng)年度經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)，其收入子公司以分紅形式結(jié)算。

第二款?發(fā)包方如認(rèn)為掛靠經(jīng)營(yíng)者作出特殊貢獻(xiàn)時(shí)，可另給予特殊獎(jiǎng)勵(lì)。

第三款?員工人均年收入的計(jì)算范圍按____勞字____號(hào)文件規(guī)定執(zhí)行。

第十六條?掛靠包的收入每月月底結(jié)算一次，年底結(jié)算之前，承包經(jīng)營(yíng)者只能按每月____元的標(biāo)準(zhǔn)預(yù)支生活費(fèi)(不含國(guó)家規(guī)定的補(bǔ)貼)。年底結(jié)算以后，掛靠經(jīng)營(yíng)者的個(gè)人收入及子公司收入一次性結(jié)清，

第六章?合同的變更、解除或終止

第十七條?本合同生效后即具有法律約束力，發(fā)包、掛靠雙方均不得隨意變更或解除。本合同需要變更或解除時(shí)，須經(jīng)雙方協(xié)商一致達(dá)成新的書面協(xié)議，在新的書面協(xié)議未達(dá)成之前，本合同依然有效。

第十八條?本合同履行期間，如國(guó)家有關(guān)政策與本合同簽訂時(shí)相比發(fā)包、掛靠任何一方利益受到重大影響，受影響的一方可以提出變更或解除本合同。

第十九條?掛靠方如經(jīng)營(yíng)管理不善或經(jīng)營(yíng)決策嚴(yán)重失誤，給發(fā)包方造成重大損失，發(fā)包方有權(quán)解除合同，不負(fù)違約責(zé)任，并保留向承包方要求賠償損失的權(quán)利。

第二十條?發(fā)包方如違反本合同規(guī)定，干擾掛靠方的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，使承包方無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)下去，或使掛靠方的合法收入得不到保障，掛靠方有權(quán)解除本合同并要求發(fā)包方承擔(dān)違約責(zé)任。

第二十一條?由于不可抗力的原因使本合同無(wú)法完全履行或無(wú)法履行時(shí)，須發(fā)包、掛靠雙方協(xié)商一致，可以變更或解除本合同。

第二十二條?本合同規(guī)定的掛靠期滿，發(fā)包掛靠雙方的權(quán)利、義務(wù)履行完畢后，本合同自行終止。

第二十三條?本合同期滿三十日以前，掛靠方應(yīng)接受發(fā)包方派出的審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)其掛靠情況進(jìn)行審核，確定無(wú)誤后，雙方代表在審計(jì)意見書上簽字后，掛靠方方可離職。

第七章?違約責(zé)任

第二十四條?發(fā)包、掛靠雙方應(yīng)全面實(shí)際履行本合同，不履行或不完全履行的應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。

第二十五條?掛靠方如未按期完成本合同規(guī)定的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任和相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)處罰，具體規(guī)定如下：

第一款?掛靠經(jīng)營(yíng)者如未完成本合同規(guī)定所上繳利潤(rùn)指標(biāo)，可從總公司分管子公司財(cái)務(wù)扣除，酌情處罰3倍罰金

第二十六條?發(fā)包方如違反本合同第十八條的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，賠償違約給掛靠方造成的直接經(jīng)濟(jì)損失，并須向掛靠方支付其所造成的直接經(jīng)濟(jì)損失的百分之________的違約金。發(fā)包方的賠償金和違約金應(yīng)在違約年度的次年________月以前交付掛靠方。發(fā)包方如有滯納行為，則須從滯納之日起至補(bǔ)齊之日止，以天為單位按滯納數(shù)額的百分之________向掛靠方支付滯納金，此項(xiàng)滯納金由發(fā)包方自理。

第二十七條?發(fā)包、掛靠雙方發(fā)生糾紛時(shí)，應(yīng)按《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)責(zé)任制暫行條例》執(zhí)行。

第八章?附則

第二十八條?合伙掛靠的原定第一掛靠人(或企、事業(yè)法人承包的原指派承包經(jīng)營(yíng)者)如發(fā)生意外事故，無(wú)法繼續(xù)履行本合同，則由承包合伙人(或企、事業(yè)法人)另行推選(或指派)第一掛靠人(或掛靠經(jīng)營(yíng)者)，經(jīng)發(fā)包方認(rèn)定，繼續(xù)履行本合同。

第二十九條?本合同期滿后，如發(fā)包商仍實(shí)行招標(biāo)掛靠經(jīng)營(yíng)，且掛靠方履行本合同情況良好，掛靠方在同等條件下有優(yōu)先再承包的權(quán)利。

第三十條 在掛靠過程中，子公司所出現(xiàn)的一切責(zé)任性事件(民事訴訟、經(jīng)濟(jì)糾紛、債權(quán)、債務(wù)、法律訴訟等)都由掛靠方承擔(dān)。

第三十一條 在掛靠其間，發(fā)包方為子公司出具一名會(huì)行政監(jiān)視，負(fù)責(zé)子公司財(cái)務(wù)日常運(yùn)作監(jiān)督檢查，和日常工作管理。

第三十二條?本合同由發(fā)包方代表、掛靠方代表簽字，并經(jīng)____公證處公證后生效。

第三十三條?本合同正本____份，發(fā)包方、掛靠方和____公證處各執(zhí)一份。

第三十四條 本合同副本若干份，報(bào)企業(yè)掛靠指導(dǎo)委員會(huì)、發(fā)包方成員單位備案。本合同副本與正本具有同等法律效力。

發(fā)包方：_______________________

代表：_____________(簽字蓋章)

__________年_________月______日

篇（2）

一般個(gè)人購(gòu)買車輛后，要以掛靠單位名義到車管部門登記領(lǐng)取車輛牌照或其他資格手續(xù)，掛靠單位成為法律意義上的車主。在現(xiàn)實(shí)中，客車運(yùn)輸、道路貨物運(yùn)輸、汽車租賃、危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)中都存在著這種車輛掛靠的問題。掛靠車輛未經(jīng)過戶倒手轉(zhuǎn)賣，“名義車主”雖然對(duì)其失去控制，但必須為其繳納各項(xiàng)行政收費(fèi)，代辦保險(xiǎn)，并進(jìn)行一些日常的管理活動(dòng)。一旦掛靠車輛引發(fā)交通事故，造成人身?yè)p害，掛靠單位被告上法院的事件更是屢見不鮮。

那么掛靠車輛發(fā)生事故到底應(yīng)該由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)責(zé)任呢？

天津市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理交通事故賠償案件有關(guān)問題的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)》中指出：掛靠車輛在運(yùn)行過程中造成他人損害的，應(yīng)按照下列規(guī)定處理：若掛靠單位收取了管理費(fèi)或得到了經(jīng)濟(jì)利益，掛靠單位在收取的管理費(fèi)和得到的經(jīng)濟(jì)利益總額內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；若掛靠單位未收取管理費(fèi)或未取得其他經(jīng)濟(jì)利益，僅僅是基于地方政府管理的要求掛靠或強(qiáng)制掛靠，掛靠單位不承擔(dān)賠償責(zé)任。

對(duì)于掛靠車輛的違章，也應(yīng)該來(lái)比照以上規(guī)定來(lái)處理。但在現(xiàn)實(shí)中，有些交通運(yùn)輸管理部門卻不按照法律規(guī)定辦事，車輛違章處罰了掛靠車主后，還把掛靠公司列入黑名單，使其辦不了年審，從而給掛靠公司造成重大損失。

2011年5月18日，武漢市仲裁委員會(huì)道路運(yùn)輸仲裁中心接待了一家車輛掛靠公司的咨詢。他們公司與程某于2008年12月6日簽訂了掛靠合同書，合同期限為三年。2010年10月9日，程某開著掛靠車輛在漢川被當(dāng)?shù)剡\(yùn)管處以車輛違章為由進(jìn)行處罰。此事直到2011年該公司辦理年審時(shí)才知道情況，于是交管部門以該公司車輛違章未受處理為由不予年審，導(dǎo)致該公司無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)，并造成了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

現(xiàn)在許多車輛掛靠公司在掛靠合同中對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)都作了明確的約定，如在掛靠期間因交通事故或其它原因產(chǎn)生的一切經(jīng)濟(jì)損失賠償，均由掛靠車主自行承擔(dān)。但現(xiàn)在有許多掛靠車主在簽訂掛靠合同繳納了部分管理費(fèi)后就杳無(wú)音信，和掛靠公司失去聯(lián)系。不僅每年的掛靠費(fèi)用收不回，而且當(dāng)車輛出現(xiàn)違章后根本就找不到掛靠車主來(lái)配合掛靠單位去交管部門處理交通違章，所以就造成掛靠公司被列入黑名單的情況也時(shí)有發(fā)生。對(duì)此，掛靠公司目前還是沒有有效的解決辦法。

從上述案例看，如果掛靠單位（企業(yè)）在簽訂車輛掛靠合同之前選擇由武漢市仲裁委擬定的《車輛掛靠經(jīng)營(yíng)合同書》并經(jīng)過武漢仲裁委的確認(rèn),這樣就會(huì)大大降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，確保掛靠雙方的權(quán)益。

篇（3）

與掛靠經(jīng)營(yíng)相關(guān)的建筑領(lǐng)域民事糾紛主要有三種類型：一是因施工隊(duì)欠材料、勞務(wù)費(fèi)等引起的合同欠款糾紛；二是因建設(shè)單位欠工程款引起的建筑施工合同違約糾紛；三是因被掛靠的建筑企業(yè)欠掛靠施工隊(duì)工程款及施工隊(duì)欠建筑企業(yè)管理費(fèi)、墊付材料費(fèi)等引起的掛靠合同糾紛。

關(guān)于第一種類型案件，根據(jù)民事訴訟法意見規(guī)定，建筑單位和施工隊(duì)負(fù)責(zé)人應(yīng)為共同被告，債權(quán)人可以同時(shí)起訴掛靠人和被掛靠單位，但根據(jù)當(dāng)事人起訴自愿原則，債權(quán)人也可只起訴掛靠人或被掛靠單位，人民法院不能依職權(quán)追加被告。

掛靠經(jīng)濟(jì)中，掛靠單位與被掛靠人本是兩個(gè)不同性質(zhì)的民事主體，施工個(gè)人負(fù)債務(wù)本應(yīng)由其個(gè)人承擔(dān)，施工隊(duì)是主債務(wù)人，但因讓個(gè)人掛靠經(jīng)營(yíng)違反有關(guān)行政經(jīng)濟(jì)管理規(guī)定，建筑單位允許個(gè)人掛靠，主觀上有過錯(cuò)，并造成債權(quán)人認(rèn)為施工隊(duì)系掛靠單位的一部分，債權(quán)人要求被掛靠單位承擔(dān)民事責(zé)任的，被掛靠單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但這是一種基于過錯(cuò)而承擔(dān)的墊付性質(zhì)的民事責(zé)任。被掛靠單位承擔(dān)責(zé)任后，可以向施工隊(duì)負(fù)責(zé)人追償。

關(guān)于第二種類型案件，被掛靠單位、掛靠的施工隊(duì)系債權(quán)人，但被掛靠單位是名義債權(quán)人，施工隊(duì)是實(shí)際債權(quán)人。

篇（4）

一般而言，建筑子公司具備承接建筑工程的建筑資質(zhì)，由于子公司具有法人地位，可以對(duì)外簽訂民事建筑合同，必須在子公司所在地繳納企業(yè)所得稅。也就是所，如果子公司承接的建筑工程項(xiàng)目是通過其自身的建筑資質(zhì)而中標(biāo)的，則該工程項(xiàng)目顯然是通過子公司進(jìn)行獨(dú)立財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算，子公司直接與建設(shè)方或甲方進(jìn)行決算，所有的工程項(xiàng)目收入和成本都以子公司作為會(huì)計(jì)主體進(jìn)行核算，在工程所在地繳納營(yíng)業(yè)稅，在子公司所在地繳納企業(yè)所得稅。

但在實(shí)踐中存在一種現(xiàn)象：子公司承接的工程項(xiàng)目是以母公司的資質(zhì)進(jìn)行中標(biāo)的，或子公司自身找的項(xiàng)目，由于自身資質(zhì)不夠，必須以母公司的特級(jí)資質(zhì)進(jìn)行中標(biāo)的。對(duì)這種工程項(xiàng)目應(yīng)該如何進(jìn)行會(huì)計(jì)核算呢？總的核算原則是：母公司與子公司之間應(yīng)采用純建筑勞務(wù)分包（或叫清包工）的形式進(jìn)行處理。具體核算建議如下：

（一）建設(shè)方或甲方與母公司進(jìn)行工程項(xiàng)目決算，母公司給建設(shè)方或甲方開建安發(fā)票，收入在母公司進(jìn)行核算。

（二）所有工程項(xiàng)目的材料費(fèi)用、機(jī)械使用費(fèi)用和期間費(fèi)用必須在母公司核算，人工費(fèi)用由子公司開建筑勞務(wù)發(fā)票給母公司進(jìn)成本，子公司只做建筑勞務(wù)收入的賬。

基于母公司根本沒有參與工程項(xiàng)目的施工，所有的建筑施工工作由子公司運(yùn)作完成，但建筑合同是母公司與建設(shè)方或甲方簽訂的，施工成本在子公司而母公司沒有施工成本的考慮，子公司在施工的過程中，必須以母公司的名義去采購(gòu)建筑材料，租賃各種建筑設(shè)備，必須要求材料供應(yīng)商和設(shè)備租賃方開具以母公司為抬頭的材料發(fā)票。也就是說，子公司在施工過程中所發(fā)生的材料費(fèi)用、機(jī)械使用費(fèi)用和期間費(fèi)用（諸如業(yè)務(wù)招待費(fèi)用、評(píng)審費(fèi)用、咨詢費(fèi)用等）必須開母公司的抬頭發(fā)票，至于人工費(fèi)用，子公司應(yīng)該視同建筑勞務(wù)分包，給母公司開具建安發(fā)票入母公司的人工成本，子公司只做勞務(wù)收入的賬。

（三）母公司與子公司之間應(yīng)該簽訂總分包合同，并到工程所在地的地稅局進(jìn)行備案，子公司以母公司的名義在工程所在地地稅局，開一張?zhí)ь^為建設(shè)方或甲方名字的建安發(fā)票，同時(shí)開一張?zhí)ь^為母公司名字的建安發(fā)票，母公司代替子公司（相當(dāng)于分包方）扣繳納建筑業(yè)的營(yíng)業(yè)稅，并在給子公司支付勞務(wù)費(fèi)用時(shí)進(jìn)行抵扣。

案例分析：母公司——乙建筑公司的子公司丙，以其母公司乙的資質(zhì)從甲公司投標(biāo)一項(xiàng)工程，工期10個(gè)月，總承包收入8000萬(wàn)元，完全由其子公司丙公司承建，其中人工費(fèi)用為2000萬(wàn)元，丙公司完成工程累計(jì)發(fā)生材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)和期間費(fèi)用等合同成本5500萬(wàn)元，項(xiàng)目在當(dāng)年12月份如期完工。其賬務(wù)處理如下：

1、母公司——乙公司的會(huì)計(jì)處理

（1）子公司丙完成項(xiàng)目發(fā)生成本費(fèi)用，并把所有開具以母公司名義抬頭的材料費(fèi)、機(jī)械費(fèi)和期間費(fèi)用發(fā)票，交給母公司時(shí)，

借：工程施工——合同成本55000000

貸：原材料等55000000

（2）收到甲公司一次性結(jié)算的總承包款時(shí)，

借：銀行存款80000000

貸：工程結(jié)算80000000

（3）計(jì)提營(yíng)業(yè)稅金及代扣營(yíng)業(yè)稅時(shí)

計(jì)提營(yíng)業(yè)稅金＝（8000－2000）×3％＝180（萬(wàn)元）

應(yīng)代扣營(yíng)業(yè)稅＝2000x3％＝60（萬(wàn)元）

借：營(yíng)業(yè)稅金及附加1800000

應(yīng)付賬款——分包方（子公司丙）600000

貸：應(yīng)交稅費(fèi)——應(yīng)交營(yíng)業(yè)稅2400000

（4）繳營(yíng)業(yè)稅及附加納時(shí)：

借：應(yīng)交稅費(fèi)2400000

貸：銀行存款2400000

（5）與分包方子公司——丙公司進(jìn)行工程完工驗(yàn)工結(jié)算時(shí)

借：工程施工——合同成本20000000

貸：應(yīng)付賬款20000000

（6）向子公司支付人工費(fèi)用時(shí)

借：應(yīng)付賬款19400000（20000000-600000）

貸：銀行存款19400000

（7）乙公司確認(rèn)該項(xiàng)目收入與費(fèi)用時(shí)

借：主營(yíng)業(yè)務(wù)成本75000000

工程施工——合同毛利5000000

貸：主營(yíng)業(yè)務(wù)收入80000000

（8）工程結(jié)算與工程施工對(duì)沖結(jié)平時(shí)

借：工程結(jié)算80000000

貸：工程施工——合同成本75000000

——合同毛利500000

2、子公司丙建筑公司的會(huì)計(jì)處理

（1）收到母公司的，人工費(fèi)用時(shí)

借：銀行存款19400000

應(yīng)交稅費(fèi)——應(yīng)交營(yíng)業(yè)稅600000

貸：主營(yíng)業(yè)務(wù)收入20000000

（2）將母公司扣繳的人工費(fèi)用的營(yíng)業(yè)稅計(jì)入成本時(shí)

借：營(yíng)業(yè)稅金及附加600000

貸：應(yīng)交稅費(fèi)——應(yīng)交營(yíng)業(yè)稅600000

3、有關(guān)材料款支付問題

由于母公司沒有參與施工，是子公司全權(quán)進(jìn)行施工，為了更好的操作，母公司應(yīng)該與子公司之間簽訂授權(quán)委托書，母公司授權(quán)子公司進(jìn)行材料采購(gòu)、設(shè)備租賃等事項(xiàng)，所有材料款、設(shè)備租賃款必須從母公司賬上打入材料供應(yīng)商和設(shè)備出租方。

二、總分公司體制下的工程項(xiàng)目核算

由于分公司沒有法人地位，不可以對(duì)我簽訂民事建筑合同，因此，實(shí)踐中的總分公司之間的所有工程項(xiàng)目建設(shè)，都是以總公司的名義進(jìn)行招投標(biāo)的，建設(shè)方或甲方只認(rèn)總公司而不認(rèn)分公司，即在工程結(jié)算時(shí)，建設(shè)方或甲方只與總公司結(jié)算而不跟分公司結(jié)算。在總分公司體制下的工程項(xiàng)目如何進(jìn)行核算，在實(shí)踐中因分公司是否財(cái)務(wù)獨(dú)立核算而不同?，F(xiàn)分述如下：

（一）分公司財(cái)務(wù)獨(dú)立核算下的工程項(xiàng)目會(huì)計(jì)核算

所謂分公司財(cái)務(wù)獨(dú)立核算是指，工程項(xiàng)目的收入和成本都在分公司核算，分公司以分公司的名義建立會(huì)計(jì)賬本進(jìn)行成本和收入的核算，而不獨(dú)立核算是指分公司以總公司的名義建立會(huì)計(jì)賬本進(jìn)行成本和收入的核算。分公司財(cái)務(wù)獨(dú)立核算下的工程項(xiàng)目會(huì)計(jì)核算應(yīng)按照以下辦法處理：

分公司以工程項(xiàng)目的存續(xù)為生命周期，在賬務(wù)上，與總公司的款項(xiàng)往來(lái)屬于“內(nèi)部往來(lái)”，分公司對(duì)項(xiàng)目的核算制度要求與總公司保持一致，每個(gè)會(huì)計(jì)期末，總公司需要將其納入編制匯總財(cái)務(wù)報(bào)表。

案例分析：甲路橋工程有限公司系一家具有特級(jí)施工資質(zhì)的總公司，于2012年1月與客戶簽訂了一項(xiàng)總額為5000萬(wàn)元的公路施工承包合同，該工程全部由其分公司乙公司承建，該施工3月份已全面開工，計(jì)劃在2013年9月完工，預(yù)計(jì)該工程的總成本為4500萬(wàn)元，2月份根據(jù)合同預(yù)收工程款300萬(wàn)元已如期到總公司的賬，假設(shè)至2012年末工程實(shí)際發(fā)生成本2700萬(wàn)元，全部由總公司支付給其分公司乙的賬上，總公司與建設(shè)方已結(jié)算工程價(jià)款1800萬(wàn)元，假設(shè)采用完工百分比法進(jìn)行核算，該公司工程項(xiàng)目的會(huì)計(jì)核算處理如下：

1、總公司甲的會(huì)計(jì)核算

（1）收到預(yù)收工程款時(shí)的賬務(wù)處理：

借：銀行存款300萬(wàn)

貸：預(yù)收賬款300萬(wàn)

（2）繳納預(yù)收賬款的營(yíng)業(yè)稅時(shí):

借：應(yīng)交稅費(fèi)——營(yíng)業(yè)稅9萬(wàn)

貸：銀行存款（或現(xiàn)金）9萬(wàn)

（3）登記發(fā)生成本時(shí)：

借：內(nèi)部往來(lái)——分公司乙（合同成本）2700萬(wàn)

貸：銀行存款2700萬(wàn)

同時(shí)，

借：工程施工——合同成本2700萬(wàn)

貸：內(nèi)部往來(lái)——分公司乙（合同成本）2700萬(wàn)

（4）年底確認(rèn)收入時(shí)：

完工程度2700÷4500＝60%，收入為5000×60%＝3000萬(wàn)元，毛利為（5000－4500）×60%＝300萬(wàn)元。

借：主營(yíng)業(yè)務(wù)成本2700萬(wàn)

工程施工——合同毛利300萬(wàn)

貸：主營(yíng)業(yè)務(wù)收入3000萬(wàn)

（5）提取收入的營(yíng)業(yè)稅金時(shí)：

借：營(yíng)業(yè)稅金及附加90萬(wàn)

貸：應(yīng)交稅費(fèi)——營(yíng)業(yè)稅90萬(wàn)

（6）登記已結(jié)算工程款時(shí)：

借：預(yù)收賬款300萬(wàn)

應(yīng)收賬款1500萬(wàn)

貸：工程結(jié)算1800萬(wàn)

(7)2013年9月完工，總公司與甲方結(jié)算工程款時(shí)

借：應(yīng)收賬款3200萬(wàn)

貸：工程結(jié)算3200萬(wàn)

（8）2013年收到結(jié)算款時(shí)

借：銀行存款4700萬(wàn)

貸：應(yīng)收賬款3200萬(wàn)

應(yīng)收賬款1500萬(wàn)

（9）工程結(jié)算與工程施工對(duì)沖結(jié)平時(shí)

借：工程結(jié)算5000萬(wàn)

貸：工程施工——合同成本4500萬(wàn)

——合同毛利500萬(wàn)

2、分公司乙的會(huì)計(jì)核算

（1）收到總公司撥付的工程款時(shí)

借：銀行存款2700萬(wàn)

貸：內(nèi)部往來(lái)——總公司（工程款）2700萬(wàn)

（2）登記發(fā)生成本時(shí)：

借：內(nèi)部往來(lái)——總公司（工程款）2700萬(wàn)

貸：銀行存款、原材料、應(yīng)付職工薪酬、累計(jì)折舊等2700萬(wàn)

當(dāng)然，如果分公司要反映收入，則必須總公司與甲方必須商量好，甲方同意把工程款直接打入分公司賬上，分公司以自己而不是總公司的名義與甲方結(jié)算并開具發(fā)票給甲方。但到年底，總公司還是要編制匯總財(cái)務(wù)報(bào)表，按照總分公司企業(yè)所得稅預(yù)繳分配管理辦法進(jìn)行報(bào)稅。

（二）分公司財(cái)務(wù)不獨(dú)立核算下的工程項(xiàng)目會(huì)計(jì)核算

對(duì)于分公司財(cái)務(wù)不獨(dú)立核算下的工程項(xiàng)目如何進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，很簡(jiǎn)單，總公司在各分公司所在地設(shè)立銀行分賬號(hào)，對(duì)分公司實(shí)行收支兩條線，各分公司承建總公司招投標(biāo)的項(xiàng)目，一律以總公司的名義建賬，以總公司的名義進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，而且可以考慮全國(guó)各地分公司的財(cái)務(wù)人員，特別是財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人全部由總公司進(jìn)行派遣，即實(shí)行分公司財(cái)務(wù)人員由總公司派遣制度。

（三）實(shí)行母子公司和總分公司非獨(dú)立核算相結(jié)合的辦法

由于子公司具有建筑資質(zhì)承接工程項(xiàng)目的能力，所以子公司需要母公司的建筑資質(zhì)進(jìn)行招標(biāo)的情況不是很經(jīng)常發(fā)生，為了更好的進(jìn)行工程結(jié)算，建議在子公司所在地再注冊(cè)一個(gè)分公司，實(shí)行兩塊牌子，一套人馬的制度。即母公司的子公司與母公司的分公司在一起辦工，一套管理人員和工作人員，只是多了一套以母公司名義建立的賬本，使財(cái)務(wù)人員累一點(diǎn)而已。凡是需要以母公司的建筑資質(zhì)進(jìn)行招標(biāo)的工程項(xiàng)目，以財(cái)務(wù)非獨(dú)立核算的分公司進(jìn)行核算，即按照上面（二）項(xiàng)所談的會(huì)計(jì)核算辦法進(jìn)行核算。

三、掛靠體制下的工程項(xiàng)目會(huì)計(jì)核算

被掛靠企業(yè)對(duì)掛靠工程可以實(shí)行以下兩種財(cái)務(wù)核算辦法[1]：

（一）報(bào)賬制：掛靠工程財(cái)務(wù)核算功能在被掛靠企業(yè)范圍內(nèi)進(jìn)行施工，掛靠方作為一個(gè)普通的項(xiàng)目管理部提供核算的原始單據(jù)，最終的財(cái)務(wù)核算經(jīng)營(yíng)成果是合同管理費(fèi)。

案例分析：某“掛靠施工”工程造價(jià)10000元，發(fā)生合同成本8000元，營(yíng)業(yè)稅費(fèi)率3%，雙方商定的管理費(fèi)率2%，工程質(zhì)量保證金（尾款）500元。不考慮期間費(fèi)用。被掛靠方核算過程如下：

1、被掛靠方的會(huì)計(jì)核算

（1）發(fā)生工程成本支出（收到掛靠方轉(zhuǎn)來(lái)的材料發(fā)票等）

借：工程施工——合同成本8000

貸：銀行存款等8000

（2）工程竣工結(jié)算

借：應(yīng)收賬款-建設(shè)單位10000

貸：工程結(jié)算10000

（3）收工程款9500（暫扣工程尾款5%）

借：銀行存款9500

貸：應(yīng)收賬款-建設(shè)單位9500

（4）剩余利潤(rùn)=工程造價(jià)-管理費(fèi)-合同成本-工程造價(jià)×營(yíng)業(yè)稅率

=10000-10000×2%-8000-10000×3%=1500

（說明：此剩余利潤(rùn)為已扣除承擔(dān)的營(yíng)業(yè)稅費(fèi)的凈額。掛靠方開具建筑勞務(wù)發(fā)票繳納的營(yíng)業(yè)稅費(fèi)，應(yīng)由掛靠單位自己承擔(dān)。）

掛靠方開具勞務(wù)1500元發(fā)票給被掛靠方時(shí)

借：工程施工——合同成本1500

貸：應(yīng)付賬款——掛靠單位——項(xiàng)目1500

（5）支付剩余利潤(rùn)（暫扣尾款質(zhì)量保證金500于工程保修期滿支付）（=1500-500尾款）

借：應(yīng)付賬款——掛靠單位-項(xiàng)目1000

貸：銀行存款1000

（6）收取建設(shè)單位工程尾款，支付掛靠方尾款質(zhì)量保證金

借：銀行存款500

貸：應(yīng)收賬款——建設(shè)單位500

借：應(yīng)付賬款——掛靠單位——項(xiàng)目500

貸：銀行存款500

（7）確認(rèn)收入、費(fèi)用、營(yíng)業(yè)稅費(fèi)用、計(jì)算稅前利潤(rùn)

借：主營(yíng)業(yè)務(wù)成本9500

工程施工——合同毛利500

貸：主營(yíng)業(yè)務(wù)收入10000

借：營(yíng)業(yè)稅金及附加300

貸：應(yīng)繳稅費(fèi)——應(yīng)交營(yíng)業(yè)稅300

稅前利潤(rùn)=主營(yíng)業(yè)務(wù)收入-主營(yíng)業(yè)務(wù)成本-營(yíng)業(yè)稅金及附加

=10000-9500-300=200（實(shí)行報(bào)賬制度，被掛靠方向掛靠方收取的管理費(fèi)用自然就形成稅后利潤(rùn)，不需要再繳納營(yíng)業(yè)稅）

（8）繳納營(yíng)業(yè)稅費(fèi)

借：應(yīng)繳稅費(fèi)——應(yīng)交營(yíng)業(yè)稅300

貸：銀行存款300

(9)建造合同完成，沖銷“工程施工”和“工程結(jié)算”

借：工程結(jié)算10000

貸：工程施工——合同成本9500

工程施工——合同毛利500

2、掛靠方的賬務(wù)處理

掛靠方在所有的該工程項(xiàng)目的采購(gòu)活動(dòng)中，應(yīng)以被掛靠方名義取得合法有效票據(jù)，并交給被掛靠方進(jìn)行報(bào)賬。

（1）掛靠方收到被掛靠方的工程款時(shí)，處理為：

借：銀行存款8000

貸：其他應(yīng)付款8000

（2）掛靠方將成本票據(jù)（含該項(xiàng)目工程管理費(fèi)）的結(jié)算單交付被掛靠單位時(shí)，憑簽字認(rèn)可的票據(jù)結(jié)算單處理為：

借：其他應(yīng)付款8000

貸：銀行存款8000

（3）掛靠方開具勞務(wù)1500元發(fā)票給被掛靠方，收到被掛靠方支付的剩余利潤(rùn)扣除質(zhì)量保證金500元時(shí)

借：銀行存款1000

其他應(yīng)收款——質(zhì)量保證金500

貸：主營(yíng)業(yè)務(wù)收入1500

（4）收到被掛靠方從建設(shè)方轉(zhuǎn)來(lái)的質(zhì)量保證金時(shí)

借：銀行存款500

篇（5）

    二、掛靠業(yè)務(wù)會(huì)計(jì)處理的探討

    這里筆者進(jìn)行探討的主要依據(jù)是相關(guān)的稅法、會(huì)計(jì)制度、會(huì)計(jì)基本準(zhǔn)則、具體準(zhǔn)則15號(hào)及其他相關(guān)制度,并結(jié)合自身的工作體會(huì)和對(duì)相關(guān)業(yè)務(wù)的調(diào)研、分析。案例:A公司(掛靠方)以B建筑公司(被掛靠方)的名義,與甲方開發(fā)公司簽訂了某大廈的建筑施工合同,合同總價(jià)1000萬(wàn)。A公司與B建筑公司掛靠協(xié)議約定,A公司按合同總價(jià)的5%支付B建筑公司掛靠管理費(fèi)、營(yíng)業(yè)稅金及附加由B建筑公司按實(shí)際發(fā)生數(shù)從賬面扣除,所得稅雙方公司自行負(fù)擔(dān)、自行繳納。該工程2012年4月開工,同年12月31日完工。

    (一)B建筑公司的賬務(wù)處理

篇（6）

船舶掛靠經(jīng)營(yíng)是一種特殊的經(jīng)營(yíng)管理方式，通常表現(xiàn)為船舶所有人將船舶掛靠于某一運(yùn)輸企業(yè)或管理公司，以被掛靠人的名義經(jīng)營(yíng)和/或管理船舶，并向被掛靠人支付一定數(shù)額的管理費(fèi)作為酬勞。船舶掛靠經(jīng)營(yíng)存在登記經(jīng)營(yíng)人與實(shí)際經(jīng)營(yíng)人分離、安全責(zé)任不明、船舶物權(quán)管理混亂等諸多問題，而由于立法的不完善，司法實(shí)踐中對(duì)船舶掛靠經(jīng)營(yíng)雙方在合同項(xiàng)的法律責(zé)任裁判尺度不一，影響了司法權(quán)威性。

船舶掛靠經(jīng)營(yíng)的法律性質(zhì)

在邏輯層面上，一種行為應(yīng)承擔(dān)何種法律責(zé)任的前提是明確該行為的法律性質(zhì)。我國(guó)民商事法律界對(duì)船舶掛靠經(jīng)營(yíng)行為的法律性質(zhì)的觀點(diǎn)并未統(tǒng)一，理論界有隱名合伙論、雇傭關(guān)系論、聯(lián)營(yíng)關(guān)系論、名義借貸論等多種觀點(diǎn)。

筆者認(rèn)為，船舶掛靠經(jīng)營(yíng)中，掛靠方借用被掛靠方的水路運(yùn)輸資質(zhì)并以被掛靠方的名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，屬于日韓等國(guó)法律的名義借貸行為。有學(xué)者曾對(duì)名義借貸下過如下定義：允許他人使用自己的姓名或商號(hào)進(jìn)行營(yíng)業(yè)的契約為姓名商號(hào)借貸契約，也稱名義借貸契約或字號(hào)借貸契約，即有信用的人準(zhǔn)許他人使用自己的姓名，取得營(yíng)業(yè)許可者把名義借貸給無(wú)許可者等使用。向他人借用營(yíng)業(yè)名義的情形，在臺(tái)灣地區(qū)俗稱為“靠行”或“寄行”，其表現(xiàn)為掛靠人在沒有取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情形下，向已領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的被掛靠人，借用其營(yíng)業(yè)名義以經(jīng)營(yíng)貨運(yùn)業(yè)務(wù)。在船舶掛靠經(jīng)營(yíng)中，被掛靠方允許掛靠方借用其水路運(yùn)輸資質(zhì)并以其名義對(duì)外與第三方簽訂合同，且名義借出者（被掛靠方）與名義借用人（掛靠方）從事的營(yíng)業(yè)種類相同，因此，船舶掛靠經(jīng)營(yíng)行為性質(zhì)最類似于名義借貸。

船舶掛靠經(jīng)營(yíng)合同項(xiàng)下的法律責(zé)任

我國(guó)大陸地區(qū)民商事法律并沒有名義借貸的相關(guān)規(guī)定，那么應(yīng)該依據(jù)何種法律制度確定掛靠雙方的法律責(zé)任呢？有學(xué)者認(rèn)為，如果名義借用人實(shí)施的是民事法律行為，名義借出者與第三人之間構(gòu)成表見應(yīng)無(wú)疑義。還有學(xué)者指出，如果公司允許他人以其名義為同一營(yíng)業(yè)者，他人所經(jīng)營(yíng)之公司，固不因此而成為公司之一部，惟其許他人使用自己公司的名義與第三人為法律行為，即系民法第169條所謂表示以權(quán)授予他人之行為，對(duì)于第三人應(yīng)負(fù)授權(quán)人責(zé)任。那么，船舶掛靠經(jīng)營(yíng)行為是否均為表見呢？船舶掛靠經(jīng)營(yíng)過程中，掛靠方以被掛靠方的名義實(shí)施行為、交易第三方憑借掛靠方出具的資質(zhì)證書以及船章等文書和印鑒足以相信掛靠方具有權(quán)、交易第三方?jīng)]有過錯(cuò)、交易第三方與掛靠方簽訂的合同形式上符合民事行為成立要件，船舶掛靠經(jīng)營(yíng)行為似乎成立表見。但筆者認(rèn)為，船舶掛靠情形下的行為應(yīng)區(qū)分借用《水路運(yùn)輸許可證》簽訂的水路運(yùn)輸合同與其他合同行為區(qū)別對(duì)待，不能一律認(rèn)定為表見，直接由被掛靠方承擔(dān)法律責(zé)任。

掛靠方以自己或被掛靠方名義簽訂水路運(yùn)輸合同的法律責(zé)任

《最高人民法院關(guān)于國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸糾紛案件法律問題的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》）第3條規(guī)定，“沒有取得國(guó)內(nèi)水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的承運(yùn)人簽訂的國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸合同，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定認(rèn)定合同無(wú)效?！钡吨笇?dǎo)意見》第9條規(guī)定，“掛靠船舶的實(shí)際所有人以自己的名義簽訂運(yùn)輸合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為運(yùn)輸合同承運(yùn)人，承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任”，第10條規(guī)定，“掛靠船舶的實(shí)際所有人以被掛靠企業(yè)的名義簽訂運(yùn)輸合同，被掛靠企業(yè)亦簽章予以確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被掛靠企業(yè)為運(yùn)輸合同承運(yùn)人，承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任?！鄙鲜龆l文均有“運(yùn)輸合同承運(yùn)人，承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任”字眼，按照文義解釋，該條規(guī)定應(yīng)理解為掛靠方借用水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)簽訂水路運(yùn)輸合同均為“有效合同”，并根據(jù)水路運(yùn)輸合同的約定“承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任。”《指導(dǎo)意見》的第3條和第9條、第10條之間存在著明顯的矛盾，如何理解？

筆者認(rèn)為，掛靠方在掛靠經(jīng)營(yíng)情形下根本沒有水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，其對(duì)外簽訂的合同無(wú)論以自己還是以被掛靠方名義均應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。因?yàn)榇皰炜拷?jīng)營(yíng)行為并不具備經(jīng)濟(jì)效率上的正向收益，會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)阻礙社會(huì)財(cái)富增進(jìn)。而且，國(guó)家設(shè)定水路運(yùn)輸許可的本意絕不僅在于水路運(yùn)輸直接相關(guān)主體的利益，更重要是保護(hù)人民生命和財(cái)產(chǎn)安全的公共利益。至于《指導(dǎo)意見》第3條和第9、10條出現(xiàn)的表面沖突，應(yīng)按照體系解釋的方式進(jìn)行理解，即：第9條和第10條條文中的“合同”和“合同責(zé)任”指向的是糾紛的實(shí)體解決，實(shí)際上是在認(rèn)定水路運(yùn)輸合同無(wú)效情形的前提下，按照《指導(dǎo)意見》第4條確立的“無(wú)效合同按有效審理”的原則來(lái)明確合同無(wú)效情形下掛靠方或被掛靠方應(yīng)承擔(dān)的合同無(wú)效下的責(zé)任。根據(jù)《合同法》第58條“合同無(wú)效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”的規(guī)定，以及《指導(dǎo)意見》第9條、第10條的規(guī)定，若被掛靠方以自己的名義對(duì)外簽訂水路運(yùn)輸合同，則在確認(rèn)合同無(wú)效的情形下，以掛靠方為義務(wù)主體，對(duì)給托運(yùn)人造成的損失承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。此時(shí)，被掛靠方不應(yīng)作為義務(wù)主體；若掛靠方系以被掛靠方的名義簽訂水路運(yùn)輸合同的，且被掛靠企業(yè)加蓋船章或企業(yè)印章予以確認(rèn)的，此時(shí)承擔(dān)合同無(wú)效法律責(zé)任的義務(wù)主體就是被掛靠方而不是掛靠方，至于被掛靠方可否依據(jù)其與掛靠方的內(nèi)部協(xié)議來(lái)進(jìn)行追償則與被掛靠方對(duì)外應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任無(wú)關(guān)。

當(dāng)然在此種情形下，對(duì)托運(yùn)人的保護(hù)力度似嫌不足，一個(gè)最典型的情形是：托運(yùn)人與掛靠方簽訂水路運(yùn)輸合同時(shí)約定了違約條款。但由于水路運(yùn)輸合同的無(wú)效，而使原合同約定的違約條款沒有適用空間。在此種情形下如何處理？筆者認(rèn)為，此時(shí)托運(yùn)人的救濟(jì)途徑并未完全喪失。在掛靠方以自己名義與托運(yùn)人簽訂水路運(yùn)輸合同時(shí)，托運(yùn)人作為經(jīng)濟(jì)理性主體，本身就有對(duì)與之締約的相對(duì)方的履約能力進(jìn)行審慎審查的一般性義務(wù)，如果托運(yùn)人對(duì)掛靠方是否具有水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)不加任何審查，實(shí)際上此時(shí)托運(yùn)人與掛靠方簽訂的合同關(guān)注點(diǎn)并不在于掛靠方有無(wú)水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)，而只在于掛靠方提供可能適航的船舶完成運(yùn)輸義務(wù)。那么，此種情形下對(duì)于水路運(yùn)輸合同的無(wú)效，實(shí)際上托運(yùn)人是負(fù)有一定過錯(cuò)的。而掛靠方故意規(guī)避法律規(guī)定，對(duì)合同無(wú)效的過錯(cuò)程度比托運(yùn)人更大。此時(shí)，法院可以依照《合同法》第58條的規(guī)定，參照《指導(dǎo)意見》第4條第2款的規(guī)定，根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度分配相應(yīng)的責(zé)任。但必須明確，如果托運(yùn)人與掛靠方只約定了違約條款但并未因掛靠方違反約定遭受實(shí)際損失的情況下，托運(yùn)人主張掛靠方因其過錯(cuò)而承擔(dān)相應(yīng)的賠償損失的請(qǐng)求不應(yīng)得到支持。而在掛靠方以被掛靠方名義簽訂水路運(yùn)輸合同時(shí)，此時(shí)作為運(yùn)輸合同的實(shí)際承運(yùn)人仍然是掛靠方而不是被掛靠方，而且托運(yùn)人即便盡了一定注意義務(wù)也很難查清掛靠方?jīng)]有水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)。出于對(duì)托運(yùn)人的保護(hù)，此時(shí)法院不應(yīng)依職權(quán)認(rèn)定水路運(yùn)輸合同無(wú)效，而將此項(xiàng)權(quán)利交由托運(yùn)人選擇行使。如果托運(yùn)人以被掛靠方為合同相對(duì)人并主張水路運(yùn)輸合同有效，并主張被掛靠方承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，法院應(yīng)予支持，而不以實(shí)際損失是否發(fā)生為前提；如果托運(yùn)人主張水路運(yùn)輸合同無(wú)效，則如果在水路運(yùn)輸過程中發(fā)生實(shí)際損失，被掛靠方應(yīng)承擔(dān)全部損失的賠償責(zé)任。

掛靠方以被掛靠方名義簽訂其他合同時(shí)的法律責(zé)任

掛靠方以被掛靠方的名義在營(yíng)運(yùn)過程中與他人簽訂油品供應(yīng)、船舶修理合同等應(yīng)成立《合同法》第49條規(guī)定的表見。此時(shí)跟掛靠方借用被掛靠方水路運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)資質(zhì)并無(wú)直接關(guān)聯(lián)，而只是為了保障船舶正常營(yíng)運(yùn)而進(jìn)行的民事行為，基于尊重當(dāng)事人意思自治和鼓勵(lì)交易、增進(jìn)財(cái)富的目的，應(yīng)認(rèn)定為有效合同。在有效合同情形下，由于出名的被掛靠方，此時(shí)應(yīng)依表見的規(guī)定認(rèn)定被掛靠方為合同相對(duì)人，由被掛靠方承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。但若被掛靠方承擔(dān)責(zé)任后，根據(jù)《合同法解釋》（二）第13條“被人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無(wú)權(quán)人追償因行為而遭受的損失”的規(guī)定向掛靠方主張追償?shù)?，法院也?yīng)予支持。但涉及到船員勞務(wù)糾紛時(shí)則應(yīng)有所不同，雖然掛靠方的行為仍成立表見，但在責(zé)任承擔(dān)方式上應(yīng)從維護(hù)社會(huì)正義、特殊保護(hù)勞動(dòng)者權(quán)益的角度出發(fā)，根據(jù)《民訴意見》第43條、52條及《勞動(dòng)法司法解釋》（三）第5條的規(guī)定，在程序上將掛靠方和被掛靠方列為必要共同訴訟人，在實(shí)體上則突破合同相對(duì)性原理，由掛靠方和被掛靠方承擔(dān)連帶責(zé)任。

掛靠方以自己名義簽訂其他合同時(shí)的法律責(zé)任

此種情形下，合同相對(duì)方的掛靠方，與被掛靠方無(wú)關(guān)。因?yàn)榇藭r(shí)并不存在掛靠方表見被掛靠方的情形，第三方（包括船員）對(duì)實(shí)質(zhì)和名義上與其簽訂合同的相對(duì)方是明知的。而且即便從經(jīng)濟(jì)效率出發(fā)需要加重船舶掛靠雙方的法律責(zé)任，但這種責(zé)任加重并不能也不應(yīng)該置基本法理而不顧，對(duì)合同相對(duì)性等法律原理進(jìn)行任意突破。因此，此種情況下合同項(xiàng)下的法律責(zé)任只能由掛靠方單獨(dú)承擔(dān)，與被掛靠方無(wú)關(guān)。

篇（7）

（一）存在問題

目前公司掛靠項(xiàng)目的管理模式：

1.與掛靠方簽訂交納一定金額的管理費(fèi)的分包合同。

2.按照業(yè)主及項(xiàng)目管理要求，下文組建項(xiàng)目經(jīng)理部，任命掛靠方的相關(guān)管理人員為項(xiàng)目經(jīng)理部的管理人員。

3.委派一名工程管理人員（如項(xiàng)目較大，會(huì)增加委派一名財(cái)務(wù)人員）到合作項(xiàng)目去管理項(xiàng)目章和財(cái)務(wù)印鑒章。

4.業(yè)主撥付工程款后，扣下按分包合同約定管理費(fèi)后將剩余工程款全部支付合同的掛靠人，后掛靠人提供相應(yīng)發(fā)票沖賬。

掛靠項(xiàng)目與供應(yīng)商簽訂的采購(gòu)合同有的是以項(xiàng)目經(jīng)理部名義，有的是分包人直接簽訂。如果分包商誠(chéng)信度不夠，或資金實(shí)力不強(qiáng)，容易造成分包商卷跑工程款，造成拖欠供應(yīng)商貨款、下游隊(duì)伍和農(nóng)民工工資的現(xiàn)象。由于掛靠人構(gòu)成表見或直接是以項(xiàng)目部的名義簽訂的相關(guān)合同，供應(yīng)商、下游隊(duì)伍、農(nóng)民工在找不到掛靠人的情況下，必然會(huì)找到公司，公司需承擔(dān)相關(guān)的法律后果。近年掛靠項(xiàng)目引發(fā)的法律訟訴案件呈不斷增加趨勢(shì)，公司銀行賬戶時(shí)有被法院凍結(jié)情況，也時(shí)有收到項(xiàng)目引發(fā)的訴訟而判決公司承擔(dān)支付或賠償?shù)炔焕呐袥Q結(jié)果。

（二）應(yīng)對(duì)措施

1.聘請(qǐng)有實(shí)力、講信譽(yù)的分包隊(duì)伍。

2.改變以包代管模式，加強(qiáng)對(duì)資金使用的監(jiān)管。對(duì)于項(xiàng)目部采購(gòu)合同須支付的采購(gòu)款，由項(xiàng)目經(jīng)理部或公司的銀行賬戶直接匯入供應(yīng)商銀行賬戶。不得將工程款直接轉(zhuǎn)到分包商名下，減少分包商轉(zhuǎn)移工程專項(xiàng)資金的風(fēng)險(xiǎn)。

3.對(duì)于下游隊(duì)伍，在分包商確認(rèn)結(jié)算后，采用由項(xiàng)目經(jīng)理部或公司的銀行賬戶直接結(jié)算模式。

4.對(duì)于民工工資的支付，應(yīng)每月要求分包商提供各民工的考勤和身份證，再由項(xiàng)目經(jīng)理部統(tǒng)一交由銀行工資，以確保民工工資發(fā)放到位，也可以避免有人惡意以索要農(nóng)民工工資為由鬧事，影響公司形象。

二、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

（一）營(yíng)業(yè)稅

1.存在問題。

按現(xiàn)行的財(cái)務(wù)管理模式，對(duì)于合作項(xiàng)目根據(jù)已繳納的完稅憑證確認(rèn)收入和相關(guān)的稅收。但現(xiàn)實(shí)情況是很多項(xiàng)目是由合作方墊資完成，由于業(yè)主沒有資金支付，也不會(huì)要求施工企業(yè)開立建安發(fā)票。但按稅法相關(guān)規(guī)定如合同未約定付款日期的則以應(yīng)稅行為完成的當(dāng)天為納稅發(fā)生時(shí)間，雖然我國(guó)關(guān)于建安企業(yè)采用的“以票控稅”，目前這一矛盾沒有暴露出來(lái)，但仍帶來(lái)潛在的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，如當(dāng)?shù)囟愒淳o張，稅務(wù)機(jī)關(guān)就可能要求施工企業(yè)按規(guī)定繳納稅款，還有可能要求加收滯納金。

按《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》第十二條規(guī)定及其實(shí)施細(xì)則《營(yíng)業(yè)稅暫行條例實(shí)施細(xì)則》第二十四條規(guī)定：建筑企業(yè)從事建筑工程勞務(wù)取得收入的納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間為：采取預(yù)收款方式收取工程款的，其納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間為收到預(yù)收款的當(dāng)天；施工單位與發(fā)包單位簽訂書面合同的，如合同明確規(guī)定付款日期的，按合同規(guī)定的付款日期為納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間；施工單位與發(fā)包單位未簽訂書面合同或者書面合同未明確規(guī)定付款日期的，為應(yīng)稅行為完成的當(dāng)天。

2.應(yīng)對(duì)措施。

對(duì)于目前稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)施工企業(yè)“以票控稅”的管理模式，可先不計(jì)提相應(yīng)的營(yíng)業(yè)稅稅金。

（二）企業(yè)所得稅

1.存在問題。

按照現(xiàn)行的掛靠項(xiàng)目財(cái)務(wù)核算管理模式，掛靠項(xiàng)目收入不能及時(shí)確認(rèn)，且不允許成本費(fèi)用掛賬，勢(shì)必造成上一年發(fā)生的成本費(fèi)用到下一個(gè)納稅年度列支，按現(xiàn)行稅法規(guī)定，稅務(wù)機(jī)關(guān)就會(huì)要求我們調(diào)整應(yīng)納稅所得額，或者由中介機(jī)構(gòu)做出專項(xiàng)報(bào)告，給公司帶來(lái)不必要的財(cái)力和人力。

根據(jù)國(guó)稅總局2012年第15號(hào)公告《關(guān)于企業(yè)所得稅若干稅務(wù)處理問題的公告第6條規(guī)定》，對(duì)企業(yè)發(fā)現(xiàn)以前年度實(shí)際發(fā)生的、按照稅收規(guī)定應(yīng)在企業(yè)所得稅前扣除，而未扣除或者少扣除的支出，企業(yè)應(yīng)做出專項(xiàng)申報(bào)及說明后，準(zhǔn)予追補(bǔ)至該項(xiàng)目發(fā)生年度計(jì)算扣除，但追補(bǔ)確認(rèn)年限不得超過5年。

2.應(yīng)對(duì)措施。

掛靠項(xiàng)目當(dāng)年發(fā)生的成本在發(fā)生年度進(jìn)入成本，收入按建造合同準(zhǔn)則按已發(fā)生、預(yù)計(jì)發(fā)生的成本可全部收回確認(rèn)收入。

（三）個(gè)人所得稅

1.存在問題。

對(duì)于農(nóng)民工工資涉及的個(gè)人所得稅問題，目前很多地方對(duì)建筑業(yè)個(gè)人所得稅實(shí)行核定征收的方式，如南昌市地方稅務(wù)局2013年就出臺(tái)對(duì)于建筑安裝企業(yè)施工單位從業(yè)人員工資薪金所得的個(gè)人所得稅，一律在工程作業(yè)所在地按工程結(jié)算收入0.6%扣繳。由于核定的比例不盡合理，造成主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的個(gè)人所得稅，施工企業(yè)不能從應(yīng)發(fā)工資扣回，形成了企業(yè)不合理的負(fù)擔(dān)，且按照稅法規(guī)定，該部分個(gè)人所得稅又不能在企業(yè)所得稅前列支，面臨匯算清繳時(shí)調(diào)整應(yīng)納稅所得額的風(fēng)險(xiǎn)。

篇（8）

所謂建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)，是指無(wú)資質(zhì)證書的單位、個(gè)人或低資質(zhì)等級(jí)的單位以盈利為目的，通過各種途徑或方式利用有資質(zhì)證書或高資質(zhì)等級(jí)的單位名義承接工程任務(wù)并向其繳納一定管理費(fèi)用的違法違規(guī)行為。

（一）掛靠的雙方當(dāng)事人。一方是被掛靠人，它是出借公司名義的建筑施工企業(yè)，一般都辦有稅務(wù)登記證，以查帳征收方式繳納企業(yè)所得稅；另一方則是掛靠人，主要有兩種：一種是低資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)，這類企業(yè)一般都辦理了工商執(zhí)照和稅務(wù)登記；另一種是不具備施工資質(zhì)或施工資質(zhì)等級(jí)較低的個(gè)體建筑戶、個(gè)人合伙組織、無(wú)證施工隊(duì)等，一般不辦理工商執(zhí)照，不辦理稅務(wù)登記，這一種因流動(dòng)性較大，使稅務(wù)部門難以將這些施工隊(duì)納入正常的稅收管理，給日常的稅款征收和監(jiān)管，帶來(lái)一定的難度。

（二）掛靠經(jīng)營(yíng)的表現(xiàn)形式。

在調(diào)查中，我們發(fā)現(xiàn)掛靠經(jīng)營(yíng)的存在著以下幾種表現(xiàn)形式

1、名為聯(lián)營(yíng)承包，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式主要表現(xiàn)為，達(dá)到相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)要求的建筑施工企業(yè)在工程項(xiàng)目中標(biāo)后，與建設(shè)單位（發(fā)包方）簽訂“建設(shè)工程施工合同”，隨后又與無(wú)資質(zhì)或資質(zhì)等級(jí)較低的單位或個(gè)人簽訂”工程項(xiàng)目聯(lián)營(yíng)承包合同書。而中標(biāo)的建筑施工企業(yè)退出建筑工程承包合同關(guān)系，約定收取一定的“管理費(fèi)”之后，也不進(jìn)行實(shí)際施工，也不實(shí)施管理，或者所謂“管理”也僅僅停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)，由聯(lián)營(yíng)的另一方承建工程。

2、名為投資開發(fā)，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式主要表現(xiàn)為，開發(fā)商個(gè)人為了不失去建筑工程中的利潤(rùn)，增大更多的利潤(rùn)空間，尋找一家有資質(zhì)的建筑單位作為掛靠單位，自己既是發(fā)包方又是承包方，由自己任工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，自己聘任工程技術(shù)人員和其他管理人員，只向掛名的承包單位交納少量的“管理費(fèi)”。工程完工后，開發(fā)商將建筑物處置后，便溜之大吉。

3、名為內(nèi)部承包，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式在建筑領(lǐng)域表現(xiàn)最多，主要指掛靠人與中標(biāo)的被掛靠人簽訂內(nèi)部承包合同，由被掛靠人將掛靠人編成內(nèi)部的一個(gè)項(xiàng)目部或施工隊(duì)，由掛靠人包工包料，商定交納一定的“管理費(fèi)”，賺取的利潤(rùn)由掛靠人獲得，并以此來(lái)規(guī)避法律，逃避建設(shè)行政主管部門的處罰。

4、名為分包工程，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式主要表現(xiàn)為，中標(biāo)的被掛靠人與掛靠人簽訂工程分包合同，并在該合同中約定，由掛靠人分包工程中的基礎(chǔ)、主體、水、暖、電、衛(wèi)、門窗制做以及屋面防水等所有分項(xiàng)，表面上看是肢解了整個(gè)工程，實(shí)際上還是掛靠人在管理整個(gè)工程，掌握和分配使用工程進(jìn)度撥付款，技術(shù)質(zhì)量及債權(quán)、債務(wù)等經(jīng)濟(jì)責(zé)任由掛靠人來(lái)承擔(dān)，被掛靠人還要收取一定的“管理費(fèi)”，此類表現(xiàn)形式在建筑領(lǐng)域也表現(xiàn)甚多。

從以上四種表現(xiàn)形式，我們可以發(fā)現(xiàn)這些建筑施工企業(yè)與掛靠方無(wú)論簽訂什么形式的協(xié)議（合同），內(nèi)容大致都是：掛靠方以被掛靠方的名義進(jìn)行施工，掛靠方包工包料包安全包質(zhì)量包工程項(xiàng)目所發(fā)生的一切費(fèi)用；被掛靠方收取建設(shè)單位的工程款后，扣除一定比例的管理費(fèi)和稅金，其余支付給掛靠方，用以購(gòu)買材料和工資費(fèi)用支出。

（三）掛靠經(jīng)營(yíng)的會(huì)計(jì)核算方式。在掛靠經(jīng)營(yíng)方式下，建筑公司的會(huì)計(jì)核算一般采取“倒扒”方式，即以開具建安發(fā)票的金額作為工程結(jié)算收入，以工程結(jié)算收入扣除收取的管理費(fèi)和公司日常管理支出后的余額作為工程結(jié)算成本。這種核算方式，以被掛靠方自營(yíng)工程的形式進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，致使掛靠工程利潤(rùn)大量向掛靠人聚集，項(xiàng)目利潤(rùn)轉(zhuǎn)換成工程成本。有的建筑公司的會(huì)計(jì)核算更為簡(jiǎn)單，工程資金不在建筑公司賬上反映，也不進(jìn)行工程結(jié)算收入及工程結(jié)算成本、營(yíng)業(yè)稅金的核算，建筑公司賬上只直接反映工程管理費(fèi)收入。這些都給稅收管理帶來(lái)了困難。

二、建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)存在的稅收問題

建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)因其項(xiàng)目生產(chǎn)周期長(zhǎng)、作業(yè)地域流動(dòng)性強(qiáng)、施工企業(yè)多而雜且良莠不齊，內(nèi)部管理規(guī)范程度不一等特點(diǎn)，主要存在以下幾個(gè)方面的稅收問題：

（一）建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)的特殊運(yùn)作影響稅收監(jiān)控。

建筑企業(yè)向這些不具備施工資質(zhì)或施工資質(zhì)等級(jí)較低的私營(yíng)經(jīng)濟(jì)建筑企業(yè)、個(gè)體建筑戶、無(wú)證包工隊(duì)收取一定數(shù)額的“管理費(fèi)”后，就放任自流，一項(xiàng)工程多次分包、轉(zhuǎn)包的情況也不向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告、備案。在實(shí)際中，掛靠雙方對(duì)外都不會(huì)承認(rèn)掛靠關(guān)系，帳務(wù)上也未反映掛靠方支付給被掛靠方的管理費(fèi)等項(xiàng)目。稅務(wù)機(jī)關(guān)只能通過取得掛靠雙方的協(xié)議（最有可能是從被掛靠方取得），憑協(xié)議內(nèi)的有關(guān)工程造價(jià)、結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)、承包形式、上繳管理費(fèi)等條款，來(lái)確定掛靠方的收入，按有關(guān)規(guī)定對(duì)其所得進(jìn)行征稅。假如掛靠雙方?jīng)]有簽訂此種協(xié)議，或者建筑公司（被掛靠方）拒絕提供這些協(xié)議，特別是被掛靠方為持有外出經(jīng)營(yíng)管理證明的外來(lái)建筑公司，稅務(wù)機(jī)關(guān)難以查實(shí)工程的成本費(fèi)用。這些都使地稅機(jī)關(guān)難以將這些施工隊(duì)納入正常的稅收管理，給日常的稅款征收和監(jiān)管帶來(lái)一定的難度。

（二）掛靠造成建筑安裝納稅人企業(yè)所得稅流失嚴(yán)重。

1、對(duì)只核算管理費(fèi)收入的建筑公司來(lái)說，工程項(xiàng)目的實(shí)際損益在建筑公司的賬面上不反映，公司收取的管理費(fèi)收入有限，除掉公司本身的日常費(fèi)用開支后，賬面上就反映虧損或微利，而建筑安裝企業(yè)的所得稅大都采用查賬征收方式管理，結(jié)果必然是企業(yè)申報(bào)繳納的所得稅很少。

2、對(duì)會(huì)計(jì)核算采取“倒扒”方式的建筑企業(yè)，財(cái)務(wù)核算大多數(shù)不規(guī)范，企業(yè)負(fù)責(zé)人的納稅意識(shí)意識(shí)比較淡薄，認(rèn)為公司的錢就是自己的錢，所以在建筑業(yè)企業(yè)的費(fèi)用中含有大量為企業(yè)負(fù)責(zé)人開銷的與公司經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的費(fèi)用，如向企業(yè)負(fù)責(zé)人支付房貸車貸、子女入學(xué)費(fèi)用，家屬的生活費(fèi)用等，這些費(fèi)用的列支造成企業(yè)所得稅嚴(yán)重流失，而企業(yè)與項(xiàng)目經(jīng)理之間領(lǐng)取工程款基本上憑白條或內(nèi)部工程結(jié)算單作為支付憑證，項(xiàng)目經(jīng)理領(lǐng)款后使用情況沒有合法憑證記載反映，稅務(wù)機(jī)關(guān)無(wú)法實(shí)施檢查，最終導(dǎo)致建筑安裝企業(yè)的所得稅大部分流入了項(xiàng)目經(jīng)理的個(gè)人口袋；

3、長(zhǎng)期以來(lái)，建筑業(yè)普遍虧損或微利，致使檢查人員在對(duì)建安企業(yè)進(jìn)行稅務(wù)檢查時(shí)，在主觀上已形成了一種建筑業(yè)無(wú)所得稅的觀念，所以并不把所得稅作為檢查的重點(diǎn)，通常只對(duì)建安營(yíng)業(yè)稅及房產(chǎn)稅、土地使用稅、印花稅等地方稅種進(jìn)行結(jié)算，而所得稅往往只是就表結(jié)表，基本上無(wú)所得稅款查補(bǔ)入庫(kù)。

4、建筑工程一般周期較長(zhǎng)，許多工程項(xiàng)目長(zhǎng)期掛賬，有時(shí)建筑公司故意剩少量的工程尾款，不進(jìn)行工程決算，造成稅務(wù)機(jī)關(guān)在對(duì)其檢查時(shí)無(wú)法結(jié)算工程項(xiàng)目利潤(rùn)，也就無(wú)法計(jì)算征收所得稅。更有部分建筑企業(yè)，虛開建筑企業(yè)發(fā)票，虛增建筑成本，雖然多繳了部分營(yíng)業(yè)稅，但由于營(yíng)業(yè)稅和所得稅稅率之間的巨大差異，造成了所得稅大量的流失，而這種偷稅方式由于要涉及兩個(gè)或幾個(gè)單位，稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查起來(lái)非常困難。

5、各地的帶征率有所不同，同行業(yè)、不同地區(qū)之間所得稅核定征收標(biāo)準(zhǔn)不一致，導(dǎo)致工程承包方在承接工程項(xiàng)目后，掛靠到征收標(biāo)準(zhǔn)較低的建筑企業(yè)，或掛靠到外地建筑企業(yè)，致使本地企業(yè)所得稅稅源外流，引發(fā)了建筑業(yè)稅源的無(wú)序游動(dòng)。

（三）個(gè)人所得無(wú)法得到有效控管。由于多數(shù)企業(yè)采取工程項(xiàng)目掛靠維持運(yùn)作的形式，導(dǎo)致掛靠人（項(xiàng)目經(jīng)理）的個(gè)人收入無(wú)法核實(shí)，企業(yè)也未按照規(guī)定代扣代繳其個(gè)人所得稅。究其原因：一是個(gè)體建筑戶、無(wú)證包工隊(duì)的流動(dòng)性較大，導(dǎo)致企業(yè)無(wú)法補(bǔ)扣補(bǔ)繳個(gè)體建筑戶、無(wú)證包工隊(duì)的個(gè)人所得稅；二是施工工人的個(gè)人所得稅征收管理漏洞較大，工人工資的領(lǐng)取，大都由項(xiàng)目經(jīng)理統(tǒng)一簽名領(lǐng)取，工人的人數(shù)由項(xiàng)目經(jīng)理提供，無(wú)法確認(rèn)。還有工程項(xiàng)目招投標(biāo)及工程合同的簽訂都是由建筑公司出面，包工頭在“幕后”，所以對(duì)工程是否屬個(gè)人承包難以界定?？傊?，掛靠現(xiàn)象掩蓋了個(gè)體承包商的存在，致使掛靠人（項(xiàng)目經(jīng)理）的個(gè)人所得無(wú)法得到有效控管。

（四）掛靠造成營(yíng)業(yè)稅征收的減少。根據(jù)《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》規(guī)定，凡是在我國(guó)境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)，單位和個(gè)人為營(yíng)業(yè)稅的納稅人，建筑企業(yè)應(yīng)該是營(yíng)業(yè)稅的納稅義務(wù)人。但是在掛靠經(jīng)營(yíng)下，建筑企業(yè)只是表面上的納稅人，工程承包者才是真正的納稅義務(wù)人，只有他們才真正知道工程進(jìn)展到什么程度，工程款已收多少，收到的款項(xiàng)是否已全部申報(bào)納稅以及是否有故意延期結(jié)算等工程情況。這種隱蔽性給掛靠人偷逃稅款提供了便利條件，如：有些掛靠單位向建筑企業(yè)直接領(lǐng)取現(xiàn)金時(shí)不入賬，致使部分應(yīng)作工程收入的款項(xiàng)長(zhǎng)期收入不入賬，造成了營(yíng)業(yè)稅的減少。

三、完善建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)稅收征管的幾點(diǎn)建議

為更好地促進(jìn)建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)稅收征管，有力地進(jìn)行稅源控制，我認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面入手：

（一）實(shí)行項(xiàng)目跟蹤管理

建筑行業(yè)稅收實(shí)行專人管理，分類別建立建安工程征管臺(tái)賬，所有的建筑安裝工程在中標(biāo)或合同簽定后，都實(shí)行項(xiàng)目登記備案。建議對(duì)一些大的工程項(xiàng)目施行跟蹤管理，及時(shí)掌握工程項(xiàng)目的真正承包人。一方面工程立項(xiàng)后，建設(shè)單位須向建委報(bào)送其最終確定的承接工程的建安企業(yè)名稱、工程承包總金額、承包方式等資料，由建安企業(yè)將資料輸入電腦；另一方面建安企業(yè)須向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送上了一定規(guī)模的項(xiàng)目的承包合同、完工進(jìn)度等資料。稅務(wù)部門進(jìn)行歸檔，并將資料及時(shí)輸入電腦。這樣兩份資料的同時(shí)存在，給稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)項(xiàng)目實(shí)際情況及建安企業(yè)的完工進(jìn)度等情況進(jìn)行跟蹤管理提供了方便，將會(huì)減少檢查中的難度。稅收管理員也應(yīng)對(duì)工程多巡查，到實(shí)地多了解情況，對(duì)掛靠人多作納稅宣傳，對(duì)頑固不肯提供掛靠資料的建筑施工企業(yè)，可采取強(qiáng)制措施或依法進(jìn)行處罰。

（二）嚴(yán)格被掛靠單位的管理。應(yīng)加強(qiáng)對(duì)市內(nèi)大中型建筑安裝企業(yè)的管控，檢查是否有掛靠施工的現(xiàn)象，一旦發(fā)現(xiàn)，責(zé)令掛靠方限期到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記和臨時(shí)稅務(wù)登記。逾期不辦理的，根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征管法》有關(guān)規(guī)定予以處罰，同時(shí)告知被掛靠企業(yè)開戶銀行暫停撥付工程款項(xiàng)，避免一些建安企業(yè)隨意注冊(cè)、施工隊(duì)伍隨意掛靠、企業(yè)少繳稅款等問題。建安企業(yè)要規(guī)范對(duì)承包（掛靠）本企業(yè)的建安工程及開發(fā)項(xiàng)目的財(cái)務(wù)成本核算管理，建立健全賬務(wù)，按照承包（掛靠）建安工程項(xiàng)目實(shí)際收入，依照稅法規(guī)定計(jì)算申報(bào)繳納企業(yè)所得稅,扣繳個(gè)人所得稅。

（三）加強(qiáng)對(duì)個(gè)人承包建筑工程的所得稅的征收管理。在目前建筑工程項(xiàng)目普遍采取掛靠、承包經(jīng)營(yíng)的情況下，建筑公司賬面基本都反映虧損，無(wú)企業(yè)所得稅，所以稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)把工作重點(diǎn)放在工程承包人的個(gè)人所得稅征管上。要把工程利潤(rùn)的真正所有者：包工頭，從幕后推到前臺(tái)，嚴(yán)格按照個(gè)人承包建筑工程的所得稅征管規(guī)定，加強(qiáng)對(duì)工程承包合同的跟蹤管理，及時(shí)掌握工程項(xiàng)目的真正承包人，對(duì)承包人的所得稅征收到位。

建議對(duì)下列建筑業(yè)工程承包人的個(gè)人所得，一律實(shí)行定率征收個(gè)人所得稅并由各建筑安裝企業(yè)代扣代繳：

1、自行承攬建筑工程并掛靠建筑安裝企業(yè)的工程承包人，不論其如何進(jìn)行財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算。

2、建筑安裝企業(yè)對(duì)工程承包人實(shí)行包工包料核算管理方式的。

3、建筑安裝企業(yè)對(duì)工程承包人實(shí)行包工（包括全包和部分承包）或者包料（包括全包和部分承包）核算管理方式的。

4、建筑安裝企業(yè)按工程項(xiàng)目取得的收入定額或者定率分得一定的比例，其余均歸工程承包人所有的。

5、建筑安裝企業(yè)按照固定比例收取管理費(fèi)或利潤(rùn)的。

（四）協(xié)同有關(guān)部門攜手共同完善建安市場(chǎng)管理。

篇（9）

所謂建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)，是指無(wú)資質(zhì)證書的單位、個(gè)人或低資質(zhì)等級(jí)的單位以盈利為目的，通過各種途徑或方式利用有資質(zhì)證書或高資質(zhì)等級(jí)的單位名義承接工程任務(wù)并向其繳納一定管理費(fèi)用的違法違規(guī)行為。

（一）掛靠的雙方當(dāng)事人。一方是被掛靠人，它是出借公司名義的建筑施工企業(yè)，一般都辦有稅務(wù)登記證，以查帳征收方式繳納企業(yè)所得稅；另一方則是掛靠人，主要有兩種：一種是低資質(zhì)等級(jí)的施工企業(yè)，這類企業(yè)一般都辦理了工商執(zhí)照和稅務(wù)登記；另一種是不具備施工資質(zhì)或施工資質(zhì)等級(jí)較低的個(gè)體建筑戶、個(gè)人合伙組織、無(wú)證施工隊(duì)等，一般不辦理工商執(zhí)照，不辦理稅務(wù)登記，這一種因流動(dòng)性較大，使稅務(wù)部門難以將這些施工隊(duì)納入正常的稅收管理，給日常的稅款征收和監(jiān)管，帶來(lái)一定的難度。

（二）掛靠經(jīng)營(yíng)的表現(xiàn)形式。

在調(diào)查中，我們發(fā)現(xiàn)掛靠經(jīng)營(yíng)的存在著以下幾種表現(xiàn)形式

1、名為聯(lián)營(yíng)承包，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式主要表現(xiàn)為，達(dá)到相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)要求的建筑施工企業(yè)在工程項(xiàng)目中標(biāo)后，與建設(shè)單位（發(fā)包方）簽訂“建設(shè)工程施工合同”，隨后又與無(wú)資質(zhì)或資質(zhì)等級(jí)較低的單位或個(gè)人簽訂”工程項(xiàng)目聯(lián)營(yíng)承包合同書。而中標(biāo)的建筑施工企業(yè)退出建筑工程承包合同關(guān)系，約定收取一定的“管理費(fèi)”之后，也不進(jìn)行實(shí)際施工，也不實(shí)施管理，或者所謂“管理”也僅僅停留在形式上，不承擔(dān)技術(shù)、質(zhì)量和經(jīng)濟(jì)責(zé)，由聯(lián)營(yíng)的另一方承建工程。

2、名為投資開發(fā)，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式主要表現(xiàn)為，開發(fā)商個(gè)人為了不失去建筑工程中的利潤(rùn)，增大更多的利潤(rùn)空間，尋找一家有資質(zhì)的建筑單位作為掛靠單位，自己既是發(fā)包方又是承包方，由自己任工程項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，自己聘任工程技術(shù)人員和其他管理人員，只向掛名的承包單位交納少量的“管理費(fèi)”。工程完工后，開發(fā)商將建筑物處置后，便溜之大吉。

3、名為內(nèi)部承包，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式在建筑領(lǐng)域表現(xiàn)最多，主要指掛靠人與中標(biāo)的被掛靠人簽訂內(nèi)部承包合同，由被掛靠人將掛靠人編成內(nèi)部的一個(gè)項(xiàng)目部或施工隊(duì)，由掛靠人包工包料，商定交納一定的“管理費(fèi)”，賺取的利潤(rùn)由掛靠人獲得，并以此來(lái)規(guī)避法律，逃避建設(shè)行政主管部門的處罰。

4、名為分包工程，實(shí)為掛靠經(jīng)營(yíng)

此形式主要表現(xiàn)為，中標(biāo)的被掛靠人與掛靠人簽訂工程分包合同，并在該合同中約定，由掛靠人分包工程中的基礎(chǔ)、主體、水、暖、電、衛(wèi)、門窗制做以及屋面防水等所有分項(xiàng)，表面上看是肢解了整個(gè)工程，實(shí)際上還是掛靠人在管理整個(gè)工程，掌握和分配使用工程進(jìn)度撥付款，技術(shù)質(zhì)量及債權(quán)、債務(wù)等經(jīng)濟(jì)責(zé)任由掛靠人來(lái)承擔(dān)，被掛靠人還要收取一定的“管理費(fèi)”，此類表現(xiàn)形式在建筑領(lǐng)域也表現(xiàn)甚多。

從以上四種表現(xiàn)形式，我們可以發(fā)現(xiàn)這些建筑施工企業(yè)與掛靠方無(wú)論簽訂什么形式的協(xié)議（合同），內(nèi)容大致都是：掛靠方以被掛靠方的名義進(jìn)行施工，掛靠方包工包料包安全包質(zhì)量包工程項(xiàng)目所發(fā)生的一切費(fèi)用；被掛靠方收取建設(shè)單位的工程款后，扣除一定比例的管理費(fèi)和稅金，其余支付給掛靠方，用以購(gòu)買材料和工資費(fèi)用支出。

（三）掛靠經(jīng)營(yíng)的會(huì)計(jì)核算方式。在掛靠經(jīng)營(yíng)方式下，建筑公司的會(huì)計(jì)核算一般采取“倒扒”方式，即以開具建安發(fā)票的金額作為工程結(jié)算收入，以工程結(jié)算收入扣除收取的管理費(fèi)和公司日常管理支出后的余額作為工程結(jié)算成本。這種核算方式，以被掛靠方自營(yíng)工程的形式進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，致使掛靠工程利潤(rùn)大量向掛靠人聚集，項(xiàng)目利潤(rùn)轉(zhuǎn)換成工程成本。有的建筑公司的會(huì)計(jì)核算更為簡(jiǎn)單，工程資金不在建筑公司賬上反映，也不進(jìn)行工程結(jié)算收入及工程結(jié)算成本、營(yíng)業(yè)稅金的核算，建筑公司賬上只直接反映工程管理費(fèi)收入。這些都給稅收管理帶來(lái)了困難。

二、建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)存在的稅收問題

建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)因其項(xiàng)目生產(chǎn)周期長(zhǎng)、作業(yè)地域流動(dòng)性強(qiáng)、施工企業(yè)多而雜且良莠不齊，內(nèi)部管理規(guī)范程度不一等特點(diǎn)，主要存在以下幾個(gè)方面的稅收問題：

（一）建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)的特殊運(yùn)作影響稅收監(jiān)控。

建筑企業(yè)向這些不具備施工資質(zhì)或施工資質(zhì)等級(jí)較低的私營(yíng)經(jīng)濟(jì)建筑企業(yè)、個(gè)體建筑戶、無(wú)證包工隊(duì)收取一定數(shù)額的“管理費(fèi)”后，就放任自流，一項(xiàng)工程多次分包、轉(zhuǎn)包的情況也不向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告、備案。在實(shí)際中，掛靠雙方對(duì)外都不會(huì)承認(rèn)掛靠關(guān)系，帳務(wù)上也未反映掛靠方支付給被掛靠方的管理費(fèi)等項(xiàng)目。稅務(wù)機(jī)關(guān)只能通過取得掛靠雙方的協(xié)議（最有可能是從被掛靠方取得），憑協(xié)議內(nèi)的有關(guān)工程造價(jià)、結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)、承包形式、上繳管理費(fèi)等條款，來(lái)確定掛靠方的收入，按有關(guān)規(guī)定對(duì)其所得進(jìn)行征稅。假如掛靠雙方?jīng)]有簽訂此種協(xié)議，或者建筑公司（被掛靠方）拒絕提供這些協(xié)議，特別是被掛靠方為持有外出經(jīng)營(yíng)管理證明的外來(lái)建筑公司，稅務(wù)機(jī)關(guān)難以查實(shí)工程的成本費(fèi)用。這些都使地稅機(jī)關(guān)難以將這些施工隊(duì)納入正常的稅收管理，給日常的稅款征收和監(jiān)管帶來(lái)一定的難度。

（二）掛靠造成建筑安裝納稅人企業(yè)所得稅流失嚴(yán)重。

1、對(duì)只核算管理費(fèi)收入的建筑公司來(lái)說，工程項(xiàng)目的實(shí)際損益在建筑公司的賬面上不反映，公司收取的管理費(fèi)收入有限，除掉公司本身的日常費(fèi)用開支后，賬面上就反映虧損或微利，而建筑安裝企業(yè)的所得稅大都采用查賬征收方式管理，結(jié)果必然是企業(yè)申報(bào)繳納的所得稅很少。

2、對(duì)會(huì)計(jì)核算采取“倒扒”方式的建筑企業(yè)，財(cái)務(wù)核算大多數(shù)不規(guī)范，企業(yè)負(fù)責(zé)人的納稅意識(shí)意識(shí)比較淡薄，認(rèn)為公司的錢就是自己的錢，所以在建筑業(yè)企業(yè)的費(fèi)用中含有大量為企業(yè)負(fù)責(zé)人開銷的與公司經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的費(fèi)用，如向企業(yè)負(fù)責(zé)人支付房貸車貸、子女入學(xué)費(fèi)用，家屬的生活費(fèi)用等，這些費(fèi)用的列支造成企業(yè)所得稅嚴(yán)重流失，而企業(yè)與項(xiàng)目經(jīng)理之間領(lǐng)取工程款基本上憑白條或內(nèi)部工程結(jié)算單作為支付憑證，項(xiàng)目經(jīng)理領(lǐng)款后使用情況沒有合法憑證記載反映，稅務(wù)機(jī)關(guān)無(wú)法實(shí)施檢查，最終導(dǎo)致建筑安裝企業(yè)的所得稅大部分流入了項(xiàng)目經(jīng)理的個(gè)人口袋；

3、長(zhǎng)期以來(lái)，建筑業(yè)普遍虧損或微利，致使檢查人員在對(duì)建安企業(yè)進(jìn)行稅務(wù)檢查時(shí)，在主觀上已形成了一種建筑業(yè)無(wú)所得稅的觀念，所以并不把所得稅作為檢查的重點(diǎn)，通常只對(duì)建安營(yíng)業(yè)稅及房產(chǎn)稅、土地使用稅、印花稅等地方稅種進(jìn)行結(jié)算，而所得稅往往只是就表結(jié)表，基本上無(wú)所得稅款查補(bǔ)入庫(kù)。

4、建筑工程一般周期較長(zhǎng)，許多工程項(xiàng)目長(zhǎng)期掛賬，有時(shí)建筑公司故意剩少量的工程尾款，不進(jìn)行工程決算，造成稅務(wù)機(jī)關(guān)在對(duì)其檢查時(shí)無(wú)法結(jié)算工程項(xiàng)目利潤(rùn)，也就無(wú)法計(jì)算征收所得稅。更有部分建筑企業(yè)，虛開建筑企業(yè)發(fā)票，虛增建筑成本，雖然多繳了部分營(yíng)業(yè)稅，但由于營(yíng)業(yè)稅和所得稅稅率之間的巨大差異，造成了所得稅大量的流失，而這種偷稅方式由于要涉及兩個(gè)或幾個(gè)單位，稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查起來(lái)非常困難。

5、各地的帶征率有所不同，同行業(yè)、不同地區(qū)之間所得稅核定征收標(biāo)準(zhǔn)不一致，導(dǎo)致工程承包方在承接工程項(xiàng)目后，掛靠到征收標(biāo)準(zhǔn)較低的建筑企業(yè)，或掛靠到外地建筑企業(yè)，致使本地企業(yè)所得稅稅源外流，引發(fā)了建筑業(yè)稅源的無(wú)序游動(dòng)。

（三）個(gè)人所得無(wú)法得到有效控管。由于多數(shù)企業(yè)采取工程項(xiàng)目掛靠維持運(yùn)作的形式，導(dǎo)致掛靠人（項(xiàng)目經(jīng)理）的個(gè)人收入無(wú)法核實(shí)，企業(yè)也未按照規(guī)定代扣代繳其個(gè)人所得稅。究其原因：一是個(gè)體建筑戶、無(wú)證包工隊(duì)的流動(dòng)性較大，導(dǎo)致企業(yè)無(wú)法補(bǔ)扣補(bǔ)繳個(gè)體建筑戶、無(wú)證包工隊(duì)的個(gè)人所得稅；二是施工工人的個(gè)人所得稅征收管理漏洞較大，工人工資的領(lǐng)取，大都由項(xiàng)目經(jīng)理統(tǒng)一簽名領(lǐng)取，工人的人數(shù)由項(xiàng)目經(jīng)理提供，無(wú)法確認(rèn)。還有工程項(xiàng)目招投標(biāo)及工程合同的簽訂都是由建筑公司出面，包工頭在“幕后”，所以對(duì)工程是否屬個(gè)人承包難以界定?？傊瑨炜楷F(xiàn)象掩蓋了個(gè)體承包商的存在，致使掛靠人（項(xiàng)目經(jīng)理）的個(gè)人所得無(wú)法得到有效控管。

（四）掛靠造成營(yíng)業(yè)稅征收的減少。根據(jù)《營(yíng)業(yè)稅暫行條例》規(guī)定，凡是在我國(guó)境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)，單位和個(gè)人為營(yíng)業(yè)稅的納稅人，建筑企業(yè)應(yīng)該是營(yíng)業(yè)稅的納稅義務(wù)人。但是在掛靠經(jīng)營(yíng)下，建筑企業(yè)只是表面上的納稅人，工程承包者才是真正的納稅義務(wù)人，只有他們才真正知道工程進(jìn)展到什么程度，工程款已收多少，收到的款項(xiàng)是否已全部申報(bào)納稅以及是否有故意延期結(jié)算等工程情況。這種隱蔽性給掛靠人偷逃稅款提供了便利條件，如：有些掛靠單位向建筑企業(yè)直接領(lǐng)取現(xiàn)金時(shí)不入賬，致使部分應(yīng)作工程收入的款項(xiàng)長(zhǎng)期收入不入賬，造成了營(yíng)業(yè)稅的減少。

三、完善建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)稅收征管的幾點(diǎn)建議

為更好地促進(jìn)建筑工程掛靠經(jīng)營(yíng)稅收征管，有力地進(jìn)行稅源控制，我認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面入手：

（一）實(shí)行項(xiàng)目跟蹤管理

建筑行業(yè)稅收實(shí)行專人管理，分類別建立建安工程征管臺(tái)賬，所有的建筑安裝工程在中標(biāo)或合同簽定后，都實(shí)行項(xiàng)目登記備案。建議對(duì)一些大的工程項(xiàng)目施行跟蹤管理，及時(shí)掌握工程項(xiàng)目的真正承包人。一方面工程立項(xiàng)后，建設(shè)單位須向建委報(bào)送其最終確定的承接工程的建安企業(yè)名稱、工程承包總金額、承包方式等資料，由建安企業(yè)將資料輸入電腦；另一方面建安企業(yè)須向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)送上了一定規(guī)模的項(xiàng)目的承包合同、完工進(jìn)度等資料。稅務(wù)部門進(jìn)行歸檔，并將資料及時(shí)輸入電腦。這樣兩份資料的同時(shí)存在，給稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)項(xiàng)目實(shí)際情況及建安企業(yè)的完工進(jìn)度等情況進(jìn)行跟蹤管理提供了方便，將會(huì)減少檢查中的難度。稅收管理員也應(yīng)對(duì)工程多巡查，到實(shí)地多了解情況，對(duì)掛靠人多作納稅宣傳，對(duì)頑固不肯提供掛靠資料的建筑施工企業(yè)，可采取強(qiáng)制措施或依法進(jìn)行處罰。

（二）嚴(yán)格被掛靠單位的管理。應(yīng)加強(qiáng)對(duì)市內(nèi)大中型建筑安裝企業(yè)的管控，檢查是否有掛靠施工的現(xiàn)象，一旦發(fā)現(xiàn)，責(zé)令掛靠方限期到主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅務(wù)登記和臨時(shí)稅務(wù)登記。逾期不辦理的，根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征管法》有關(guān)規(guī)定予以處罰，同時(shí)告知被掛靠企業(yè)開戶銀行暫停撥付工程款項(xiàng)，避免一些建安企業(yè)隨意注冊(cè)、施工隊(duì)伍隨意掛靠、企業(yè)少繳稅款等問題。建安企業(yè)要規(guī)范對(duì)承包（掛靠）本企業(yè)的建安工程及開發(fā)項(xiàng)目的財(cái)務(wù)成本核算管理，建立健全賬務(wù)，按照承包（掛靠）建安工程項(xiàng)目實(shí)際收入，依照稅法規(guī)定計(jì)算申報(bào)繳納企業(yè)所得稅,扣繳個(gè)人所得稅。

（三）加強(qiáng)對(duì)個(gè)人承包建筑工程的所得稅的征收管理。在目前建筑工程項(xiàng)目普遍采取掛靠、承包經(jīng)營(yíng)的情況下，建筑公司賬面基本都反映虧損，無(wú)企業(yè)所得稅，所以稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)把工作重點(diǎn)放在工程承包人的個(gè)人所得稅征管上。要把工程利潤(rùn)的真正所有者：包工頭，從幕后推到前臺(tái)，嚴(yán)格按照個(gè)人承包建筑工程的所得稅征管規(guī)定，加強(qiáng)對(duì)工程承包合同的跟蹤管理，及時(shí)掌握工程項(xiàng)目的真正承包人，對(duì)承包人的所得稅征收到位。

建議對(duì)下列建筑業(yè)工程承包人的個(gè)人所得，一律實(shí)行定率征收個(gè)人所得稅并由各建筑安裝企業(yè)代扣代繳：

1、自行承攬建筑工程并掛靠建筑安裝企業(yè)的工程承包人，不論其如何進(jìn)行財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)核算。

2、建筑安裝企業(yè)對(duì)工程承包人實(shí)行包工包料核算管理方式的。

3、建筑安裝企業(yè)對(duì)工程承包人實(shí)行包工（包括全包和部分承包）或者包料（包括全包和部分承包）核算管理方式的。

4、建筑安裝企業(yè)按工程項(xiàng)目取得的收入定額或者定率分得一定的比例，其余均歸工程承包人所有的。

5、建筑安裝企業(yè)按照固定比例收取管理費(fèi)或利潤(rùn)的。

（四）加強(qiáng)發(fā)票管理

篇（10）

一、問題的提出

自《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《司法解釋》）出臺(tái)以來(lái)，對(duì)于涉及掛靠行為案件的處理，已有了相對(duì)明確的方向。但是在一些個(gè)案的具體審理中，如何適用法律、闡述法理仍然存在一定的難度。例如：對(duì)于涉掛靠行為的案件是否符合表見的判斷。

二、表見的判斷方法

為滿足司法實(shí)踐的需要，從掛靠行為的具體表現(xiàn)形式入手，參照類似行為的法律規(guī)定予以處理，成為了較為常見的做法。例如：具有表見形式的掛靠行為。在正常的生意往來(lái)中，基于掛靠行為的違法性，掛靠方并不會(huì)主動(dòng)披露掛靠的事實(shí)；因此，掛靠方要么以個(gè)人身份，要么以被掛靠方身份，與第三方進(jìn)行交易。然而，在發(fā)生糾紛后，為了逃避責(zé)任的承擔(dān)，掛靠雙方往往會(huì)告知第三方掛靠的事實(shí)，要求第三方向另一方主張權(quán)利。無(wú)論掛靠方是法人還是個(gè)人；相較而言，具有一定建筑資質(zhì)的被掛靠方顯然更具履行義務(wù)的能力。因而，在司法實(shí)務(wù)中，第三方在單個(gè)訴訟主體的選擇中，更傾向于選擇被掛靠方。這也使得法院在審理案件中，必須對(duì)被掛靠方作為被告是否適格進(jìn)行審查，即首先對(duì)是否構(gòu)成表見進(jìn)行審查。

因?yàn)楸硪娂婢哂袡?quán)和無(wú)權(quán)的特點(diǎn)，因此學(xué)界對(duì)于表見的構(gòu)成要件極具爭(zhēng)議。就目前而言，單一要件說（也稱相對(duì)人無(wú)過失說）是司法界采納的通說，即相對(duì)人對(duì)無(wú)權(quán)的發(fā)生無(wú)過錯(cuò)，是表見的唯一特別要件。該要件說包含兩層含義：一是客觀上具有使相對(duì)人相信行為人具有權(quán)限的情況；二是主觀上相對(duì)人是善意的且無(wú)過失。因?yàn)椤吧埔狻迸c“過失”均為民事法律中的主觀因素，在實(shí)務(wù)中，就無(wú)法對(duì)其判斷的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行統(tǒng)一；因此這不僅賦予了法官更多的自由裁量權(quán)，也導(dǎo)致個(gè)案中的判斷困難。

案例1：吳某以需方為“甲公司（乙工地）”名義與供方經(jīng)營(yíng)部簽訂協(xié)議，約定：供方向其承建的乙工地工程提供材料。吳某在需方代表一欄簽名。此后，供方陸續(xù)向乙工地提供材料，收貨人均為吳某本人。乙工地則分6筆向供方付款。后因需方未按時(shí)支付貨款，供方遂向法院提訟，要求甲公司支付款項(xiàng)。在審理中，法院另行查明：吳某以甲公司委托人身份與乙工地工程的業(yè)主方丙公司簽訂施工合同。而甲公司又與吳某以簽訂分包合同的形式，實(shí)質(zhì)將工程交予吳某承建，甲公司則收取相應(yīng)的管理費(fèi)用。關(guān)于吳某代表甲公司與丙公司簽訂施工合同的事實(shí)，供方系在訴訟中得知；且供方實(shí)際與吳某相熟，知道其以包工頭的身份在當(dāng)?shù)爻薪ǘ鄠€(gè)工程，并與吳某有多年的交易。最終，法院認(rèn)定吳某的行為不構(gòu)成表見。

案例2：耿某與甲公司簽訂建筑工程掛靠管理協(xié)議，約定：耿某掛靠甲公司承建工程，并支付相應(yīng)的管理費(fèi)。此后，在甲公司與乙公司簽訂的丙工程施工合同中，耿某以甲公司的人身份簽字。因承建丙工程的需要，耿某以甲公司項(xiàng)目部名義與供方簽訂協(xié)議。此后，供方按約將材料送至丙工程工地。因未按時(shí)收到貨款，供方遂向法院，要求甲公司支付貨款。在審理中，法院另行查明：對(duì)外，甲公司一直認(rèn)可丙工程由其公司承建，但對(duì)內(nèi)認(rèn)為負(fù)責(zé)人實(shí)際為耿某，自己只負(fù)責(zé)收取管理費(fèi)用。最終，法院認(rèn)定耿某的行為構(gòu)成表見。

從基本案情看，兩個(gè)案例中的掛靠人與供方發(fā)生交易時(shí)，實(shí)際均未獲得權(quán)限，但卻都以被掛靠方的名義行為。但法院卻對(duì)這兩個(gè)行為作出了截然不同的定性判斷。究其原因，還在于兩個(gè)案例中的供方即相對(duì)人并非都是“善意且無(wú)過失”的。因此，對(duì)于是否構(gòu)成表見判定，其最終落腳點(diǎn)仍歸結(jié)于對(duì)“善意且無(wú)過失”的內(nèi)心確認(rèn)。

（一）對(duì)于“善意”的認(rèn)定?！吧埔狻北旧韥?lái)源于倫理道德上的主觀判斷，而法律并不能直接評(píng)價(jià)人的主觀心理，僅能通過行為來(lái)間接認(rèn)定。因此，一般通說認(rèn)為，民法中的“善意”，是指行為人在從事民事行為時(shí)，不知道或無(wú)法知道其行為沒有權(quán)而認(rèn)為其行為合法或其行為相對(duì)人有合法權(quán)利的一種主觀狀態(tài)。在倫理學(xué)上，善與惡總是相對(duì)的。在民法中，惡意也是善意的對(duì)反概念。相應(yīng)的，惡意為“明知”或者“應(yīng)知而不知”，而并非是出于倫理道德中的“惡念”而行為。因此，實(shí)務(wù)中對(duì)于“善意”的認(rèn)定亦可從反面進(jìn)行認(rèn)知：相對(duì)人是否“明知”或“應(yīng)知而不知”。只要相對(duì)人未能達(dá)到“確信”的程度，就不應(yīng)被認(rèn)定為“善意”。

（二）對(duì)于“無(wú)過失”的認(rèn)定。“過失”是在侵權(quán)法領(lǐng)域發(fā)展起來(lái)的，談及過失有無(wú)的時(shí)候通常是在探討責(zé)任的有無(wú)。而過失的前提則是注意義務(wù)的有無(wú)，只有有注意義務(wù)，而未盡注意，才有過失可言。因此，在對(duì)“無(wú)過失”的認(rèn)定時(shí)，相對(duì)人是否已盡注意義務(wù)是審查的重點(diǎn)。對(duì)于前文所述的案例1中的相對(duì)人，之所以未被認(rèn)定為“善意且無(wú)過失”，其原因就在于相對(duì)人與掛靠方熟悉，知曉其承包多個(gè)工地的事實(shí)，又與其交易多年。綜上，對(duì)于掛靠方行為是否能被認(rèn)定為表見，實(shí)務(wù)中主要審查兩個(gè)方面：一是相對(duì)人是否能“確信”掛靠方有授權(quán)；二是相對(duì)人是否已盡注意義務(wù)。

三、結(jié)語(yǔ)

由于法律的滯后性，使得法院在審理掛靠案件時(shí)，對(duì)掛靠行為的認(rèn)定、相關(guān)主體的民事責(zé)任認(rèn)定等問題存在大量的分歧甚至誤區(qū)，導(dǎo)致同案不同判，不僅影響了司法裁判的公信力，也不利于當(dāng)事人合法權(quán)益的保護(hù)。

因此，我們有必要進(jìn)一步總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，以此提升審判的效率與質(zhì)量。

參考文獻(xiàn)

篇（11）

    案件處理結(jié)果：